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利用職務(wù)上的便利為他人謀取利益是否構(gòu)成利用職務(wù)上的便利罪?

2022-02-09 14:47

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最高人民法院2003年印發(fā)的《全國法院審理經(jīng)濟(jì)犯罪案件工作座談會紀(jì)要》(下稱《紀(jì)要》)則指出,“刑法第三百八十五條第一款規(guī)定的‘利用職務(wù)上的便利’,既包括利用本人職務(wù)上主管、負(fù)責(zé)、承辦某項公共事務(wù)的職權(quán),也包括利用職務(wù)上有隸屬、制約關(guān)系的其他國家工作人員的職權(quán)。擔(dān)任單位領(lǐng)導(dǎo)職務(wù)的國家工作人員通過不屬自己主管的下級部門的國家工作人員的職務(wù)為他人謀取利益的,應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為‘利用職務(wù)上的便利’為他人謀取利益?!?999年9月16日起施行的最高人民檢察院《關(guān)于人民檢察院直接受理立案偵查案件立案標(biāo)準(zhǔn)的規(guī)定(試行)》指出,“利用職務(wù)上的便利”,是指利用本人職務(wù)范圍內(nèi)的權(quán)力,即自己職務(wù)上主管、負(fù)責(zé)或者承辦某項公共事務(wù)的職權(quán)及其所形成的便利條件。比較而言,最高人民檢察院的規(guī)定強調(diào)“利用職務(wù)上的便利”與具體的“公共事務(wù)”相聯(lián)系,并排除了以往解釋中的“與職務(wù)有關(guān)的便利條件”,但“利用本人職權(quán)形成的便利條件”與刑法第三百八十八條斡旋受賄中“利用本人職權(quán)或者地位形成的便利條件”形成了交叉,致使兩者的職務(wù)要素?zé)o法有效區(qū)分,而《紀(jì)要》中界定的“利用職務(wù)上的便利”,通過列舉利用職務(wù)上的便利的具體形式,具有可操作性,但缺乏概括性,列舉也不全面。

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