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建設(shè)工程施工合同有失公正，合同雙方權(quán)利、義務(wù)不對等。

從目前實(shí)施的建設(shè)工程施工合同文本看，施工合同中絕大多數(shù)條款是對發(fā)包方制定的，其中大多強(qiáng)調(diào)了承包方的義務(wù)，對發(fā)包方的制約條款偏少，特別是對發(fā)包方違約、賠償?shù)确矫娴募s定不具體，也缺少行之有效的處罰方法。同時(shí)，由于目前建筑市場的激烈競爭和不規(guī)范管理，大量的施工隊(duì)伍與較小的工程量嚴(yán)重失衡，致使發(fā)包方在建設(shè)工程承發(fā)包中占據(jù)主導(dǎo)地位，提出一些苛刻和不平等的條件，將自身的風(fēng)險(xiǎn)轉(zhuǎn)移到承包商身上。承包商為了獲得工程也只好接受。只能在實(shí)施這樣的合同時(shí)，采取偷工減料或非法分包甚至違法轉(zhuǎn)包，以便維護(hù)自己利益，由此給建設(shè)工程埋下隱患，同時(shí)，不可避免地導(dǎo)致了糾紛的發(fā)生。

合同文本不規(guī)范。

國家工商總局和建設(shè)部為規(guī)范建筑市場的合同文本制定了《建設(shè)工程施工合同示范文本》，以全面體現(xiàn)承發(fā)包雙方的責(zé)任、權(quán)利和風(fēng)險(xiǎn)。但有些發(fā)包人為了回避自己的風(fēng)險(xiǎn)在簽訂合同時(shí)，不采用標(biāo)準(zhǔn)的合同文本，而是采用一些自制的、不規(guī)范的文本進(jìn)行簽約。通過自制的、籠統(tǒng)的、含糊的文本條件，避重就輕，轉(zhuǎn)嫁工程風(fēng)險(xiǎn)。有的甚至采用口頭委托和政府命令的方式下達(dá)任務(wù)，待工程完工后，再補(bǔ)簽合同，這樣的合同根本起不到任何約束作用。

“陰陽合同”充斥市場，嚴(yán)重?cái)_亂了建筑市場秩序。

有些業(yè)主以種種理由和借口，和承包商按照招標(biāo)文件簽訂“陽合同”，供建設(shè)行政主管部門審查備案之外，私下再與承包商簽訂一份在施工活動(dòng)中實(shí)際履行的“陰合同”，其內(nèi)容與原合同相違背，形成了一份違法合同。這種工程承發(fā)包雙方責(zé)任、利益不對等的“陰陽合同”，違反了國家有關(guān)法律法規(guī)，嚴(yán)重?fù)p害了承包商利益，為履行合同埋下了隱患，并將直接影響工程建設(shè)目標(biāo)的實(shí)現(xiàn)，進(jìn)而給承發(fā)包雙方都帶來不可避免的損失。

建設(shè)工程施工合同履約程度低，違約現(xiàn)象嚴(yán)重。

有些工程施工合同的簽約雙方都不認(rèn)真履行合同，違約現(xiàn)象時(shí)有發(fā)生，特別是發(fā)包方。如：業(yè)主暗中以墊資為條件，違法發(fā)包；在施工過程中業(yè)主不按照合同約定支付工程款；建設(shè)工程竣工驗(yàn)收合格后，發(fā)包人不及時(shí)辦理竣工結(jié)算，甚至部分業(yè)主已使用工程多年，仍以種種理由拒付工程款，形成建設(shè)市場嚴(yán)重拖欠工程款的頑癥。承包商不按約定組織施工，致使工程延期、質(zhì)量低劣，也是違約行為的主要表現(xiàn)。

合同索賠工作難以實(shí)現(xiàn)。

索賠是合同和法律賦予受損失者的權(quán)利，對于承包商來講是一種保護(hù)自己、維護(hù)正當(dāng)權(quán)益、避免損失、增加利潤的手段。而建筑市場的過度競爭，不平等合同條件等問題，給索賠工作制造了許多干擾因素，再加上承包商自我保護(hù)意識(shí)淡薄，導(dǎo)致合同索賠難以進(jìn)行。

租借他人資質(zhì)或承包與自身資質(zhì)不相適應(yīng)的建設(shè)工程的現(xiàn)象普遍存在。有些不法承包商在自己不具有或不具備相應(yīng)建設(shè)項(xiàng)目施工資質(zhì)的情況下，為了達(dá)到承包工程的目的，非法借用他人資質(zhì)參加工程投標(biāo)，并以不法手段獲得承包資格，簽訂無效合同。同時(shí)，一些不法建筑企業(yè)利用不法手段獲得承包資質(zhì)，專門從事資質(zhì)證件租賃業(yè)務(wù)，非法謀取私利。這些行為，不僅嚴(yán)重破壞了建筑市場的秩序，同時(shí)也增加了施工合同糾紛的產(chǎn)生機(jī)會(huì)。

簽訂轉(zhuǎn)包和違法分包合同的情況屢禁不止。

一些承包商為了獲得建設(shè)項(xiàng)目承包資格，不惜以低價(jià)中標(biāo)，在中標(biāo)之后又將工程肢解后以更低價(jià)格非法轉(zhuǎn)包給一些沒有資質(zhì)的小的施工隊(duì)伍，這些承包商缺乏對承包工程的基本控制步驟和監(jiān)督手段，進(jìn)而對工程進(jìn)度、質(zhì)量造成嚴(yán)重影響，最終形成與業(yè)主及轉(zhuǎn)包者的矛盾和糾紛。

工程合同糾紛成因及防范措施

工程合同糾紛的成因及防范措施

（一）施工合同主體糾紛

1、糾紛成因

（1）因承包商資質(zhì)不夠?qū)е碌募m紛

（2）因無權(quán)代理與表見代理導(dǎo)致的糾紛

（3）因聯(lián)合體承包導(dǎo)致的糾紛

（4）因“掛靠”問題而產(chǎn)生的糾紛

2、防范措施

（1）加強(qiáng)對建筑市場承包商資質(zhì)的監(jiān)管

（2）加強(qiáng)對承包商資質(zhì)的審查，避免與不具備相應(yīng)資質(zhì)的承包商訂立合同

（3）施工合同各方應(yīng)當(dāng)加強(qiáng)對授權(quán)委托書的管理，避免無權(quán)代理和表見代理的產(chǎn)生

（4）避免與無權(quán)代理人簽訂合同

（5）聯(lián)合體承包應(yīng)當(dāng)規(guī)范、自愿

（6）避免“掛靠”

（二）施工合同工程款糾紛

1、糾紛成因

（1）承包商競爭過分激烈

（2）“三邊工程”引起的工程造價(jià)失控

（3）從業(yè)人員法律意識(shí)薄弱

（4）施工合同調(diào)價(jià)與索賠條款的重合

（5）合同缺陷

（6）雙方理解分歧

（7）工程款拖欠

2、防范措施

（1）簽訂書面合同

（2）避免合同總價(jià)與分項(xiàng)工程單價(jià)之和不符

（3）避免約定不明與理解分歧

（4）避免合同缺項(xiàng)

（5）協(xié)調(diào)合同內(nèi)容沖突

（6）預(yù)防風(fēng)險(xiǎn)

（7）調(diào)價(jià)條款與索賠條款重合的處理

（三）施工合同質(zhì)量糾紛

1、糾紛成因

（1）建設(shè)單位不顧實(shí)際的降低造價(jià)，縮短工期

（2）不按建設(shè)程序運(yùn)作

（3）在設(shè)計(jì)或施工中提出違反法律、行政法規(guī)和建筑工程質(zhì)量、安全標(biāo)準(zhǔn)的要求

（4）將工程發(fā)包給沒有資質(zhì)的單位或者將工程任意肢解進(jìn)行發(fā)包

（5）建設(shè)單位未將施工圖設(shè)計(jì)文件報(bào)縣級(jí)以上人民政府建設(shè)行政主管部門或者其他有關(guān)部門審查

（6）建設(shè)單位采購的建筑材料、建筑構(gòu)配件和設(shè)備不合格或給施工單位指定廠家，明示、暗示使用不合格的材料、構(gòu)配件和設(shè)備

（7）施工單位脫離設(shè)計(jì)圖紙、違反技術(shù)規(guī)范以及在施工過程中偷工減料

（8）施工單位未履行屬于自己在施工前產(chǎn)品檢驗(yàn)的強(qiáng)化責(zé)任

（9）施工單位對于在質(zhì)量保修期內(nèi)出現(xiàn)的質(zhì)量缺陷不履行質(zhì)量保修責(zé)任

（10）監(jiān)理制度不嚴(yán)格

2、防范措施

（1）應(yīng)當(dāng)嚴(yán)格按照建設(shè)程序進(jìn)行工程建設(shè)

（2）對造價(jià)和工期的要求應(yīng)當(dāng)符合客觀規(guī)律

（3）應(yīng)當(dāng)按照法律、行政法規(guī)和建筑工程質(zhì)量、安全標(biāo)準(zhǔn)的要求進(jìn)行設(shè)計(jì)和施工

（4）標(biāo)段的劃分應(yīng)當(dāng)合理，不能隨意肢解工程

（5）施工圖設(shè)計(jì)文件應(yīng)當(dāng)按照規(guī)定進(jìn)行審查

（6）加強(qiáng)建筑材料、建筑構(gòu)配件和設(shè)備采購的管理

（7）應(yīng)當(dāng)按照設(shè)計(jì)圖紙、技術(shù)規(guī)范進(jìn)行施工

（8）嚴(yán)格施工前產(chǎn)品檢驗(yàn)的強(qiáng)化責(zé)任

（9）完善質(zhì)量保修制度

（10）嚴(yán)格監(jiān)理制度，加強(qiáng)質(zhì)量監(jiān)督管理

（四）施工合同分包與轉(zhuǎn)包糾紛

1、糾紛成因

（1）因資質(zhì)問題而產(chǎn)生的糾紛

（2）因履約范圍不清而產(chǎn)生的糾紛

（3）因轉(zhuǎn)包而產(chǎn)生的糾紛

（4）因配合與協(xié)調(diào)問題而產(chǎn)生的糾紛

（5）因違約和罰款問題而產(chǎn)生的糾紛

（6）因各方對分包管理不嚴(yán)而產(chǎn)生的糾紛

2、防范措施

（1）加強(qiáng)對分包商資質(zhì)的管理

（2）在分包合同中明確各自的履約范圍

（3）嚴(yán)格禁止轉(zhuǎn)包

（4）加強(qiáng)有關(guān)各方的配合與協(xié)調(diào)

（5）避免違約和罰款

（6）加強(qiáng)對分包的管理

（五）施工合同變更和解除糾紛

1、糾紛成因

（1）工程本身具有的不可預(yù)見性

（2）設(shè)計(jì)與施工以及不同專業(yè)設(shè)計(jì)之間的脫節(jié)

（3）“三邊工程”導(dǎo)致大量變更產(chǎn)生

（4）大量的口頭變更導(dǎo)致事后責(zé)任無法分清

（5）單方解除合同

2、防范措施

（1）做好工程的計(jì)劃性

（2）避免設(shè)計(jì)與施工以及不同專業(yè)設(shè)計(jì)之間的脫節(jié)

（3）避免“三邊工程”

（4）規(guī)范口頭變更

（5）規(guī)范單方解除合同

（六）施工合同竣工驗(yàn)收糾紛

1、糾紛成因

（1）隱蔽工程竣工驗(yàn)收產(chǎn)生的糾紛

（2）未經(jīng)竣工驗(yàn)收提前使用產(chǎn)生的糾紛

2、防范措施

（1）嚴(yán)格按照規(guī)范和合同約定進(jìn)行隱蔽工程竣工驗(yàn)收

（2）避免未經(jīng)竣工驗(yàn)收提前使用

（七）施工合同審計(jì)糾紛

1、糾紛成因

（1）有關(guān)各方對審計(jì)監(jiān)督權(quán)的認(rèn)識(shí)偏差

（2）審計(jì)機(jī)關(guān)的獨(dú)立性得不到保證

（3）工程造價(jià)的技術(shù)性問題也是導(dǎo)致糾紛的原因

2、防范措施

（1）正確認(rèn)識(shí)審計(jì)監(jiān)督權(quán)

（2）確保審計(jì)機(jī)關(guān)的獨(dú)立性

（3）規(guī)范審計(jì)工作