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從1999年開始，廣州市某地產(chǎn)集團就與澳門某公司洽談合作經(jīng)營某商貿(mào)大廈的經(jīng)營項目，雙方就所關心的合作前景，投資比例，進行了為期長達三個月的談判，最后談定，雙方合股成立一個合作企業(yè)，注冊資金為3億人民幣，雙方投資比例為；廣州市某地產(chǎn)集團為35％，澳門某公司為65％。雙方對該項目予以了充分的重視，雙方就經(jīng)營項目，合作期限，資金來源，股金投資的比例及折價，分期分批的時間，利潤分成，風險承擔，機構(gòu)的運行等具體問題做了詳見的規(guī)定，并簽訂了達21頁紙的正式項目合作合同。

合同簽訂后，廣州市某地產(chǎn)集團與澳門某公司第一期及時注入，新機構(gòu)已經(jīng)運行，但是沒有多久，10月，澳門某公司以發(fā)展該項目為由，向美國花旗銀行貸款1100萬美元，在銀行辦理貸款手續(xù)時，澳門某公司及銀行要求廣州市某地產(chǎn)集團具結(jié)擔保書，因為廣州市某地產(chǎn)集團與澳門某公司合作的合同有擔保條款約定：“乙方（澳門某公司）如果為投資需要向銀行貸款時，由甲方（廣州市某地產(chǎn)集團）提供擔保”。

接到美國花旗銀行與澳門某公司的通知后，廣州市某地產(chǎn)集團才發(fā)現(xiàn)合同簽約中的漏洞，像這種大額的投資貸款應該是由澳門某公司自行承擔的，現(xiàn)在風險責任卻牽連我方，若事后澳門某公司不能按期償還貸款，我方就要承擔償還債務的責任，實有不妥，然而合同是雙方仔細審閱后簽訂，現(xiàn)已生效并開始履行，我方拒不執(zhí)行，有違誠實信用的原則，難免授人以把柄。

如何認定合伙企業(yè)案件違法主體？

某鋼絲廠未經(jīng)批準擅自占用村集體農(nóng)用地新建鋼絲廠廠房，實際占地面積3．6畝，建筑占地450平方米。國土部門依法對其違法用地依法立案調(diào)查，據(jù)了解該廠是合伙企業(yè)，由陳某、胡某、楊某3個合伙人組建，截止案發(fā)調(diào)查時也未取得營業(yè)執(zhí)照。在案件調(diào)查中陳某承認鋼絲廠是自己投資建設的，自稱與胡某、楊某兩人沒有任何關系，他們之間不是合伙關系，究竟這起案件違法主體應當如何認定呢

問題

在土地違法案件查處工作中，企業(yè)違法用地占的比例較大，且企業(yè)類型較多，有公司制企業(yè)、獨資企業(yè)及合伙企業(yè)等，既有一元違法主體（即企業(yè)法人），也有多元違法主體，合伙企業(yè)的合伙人之間是一種契約關系，不具備法人的基本條件，不是法人，在法律上也稱為自然人企業(yè)，即為典型的多元違法主體?！?a target="_blank" href="http://dilbar.cn/cjh/18382299507930849945.html">合伙企業(yè)法》規(guī)定合伙企業(yè)是有二個以上合伙人組成的，但合伙退伙隨意性強，在調(diào)查案件中會遇到一些問題，其主要表現(xiàn)存在以下幾個方面：

一是合伙企業(yè)大多數(shù)合伙人是親戚、朋友、同學等相關來往關系比較密切的人，往往簽訂書面合伙協(xié)議寫得殘缺不全，甚至沒有訂立書面協(xié)議。一旦發(fā)生違法用地行為，國土資源部門依法查處在追究法律責任時，認定違法主體就比較困難。二是投資建設期間，合伙企業(yè)賬目記載不規(guī)范、制度不健全，不能準確反映合伙人投資情況。同時土地執(zhí)法人員調(diào)查合伙企業(yè)會計帳目，他們認為國土部門只管調(diào)查違法用地，沒有必須查帳，合伙人不理解不配合，無法調(diào)查合伙人實際投入資金情況。三是合伙企業(yè)沒有詳細地規(guī)定入伙、退伙事宜，造成入伙、退伙隨意。退伙是以合伙人之間達成退伙協(xié)議的方式實現(xiàn)的，法律規(guī)定了協(xié)議退伙，但適用范圍過窄，有疏漏，可操作性差，隨意性大，甚至不簽退伙協(xié)議，口頭協(xié)商就退伙了，增加了主體認定的難度。四是合伙人有意識地逃避法律制裁。為逃避土地管理法律法規(guī)的制裁，合伙人私下商量選派1名或2名代表接受國土資源部門調(diào)查，承擔一切法律責任。國土部門下達土地行政處罰決定書后，違法當事人在法定期限內(nèi)不僅不履行處罰決定的，而且還能以退伙、轉(zhuǎn)讓等理由，拒絕執(zhí)行，即使申請法院強制執(zhí)行，因找不到準確的違法主體案件行政處罰也很難執(zhí)行到位。

建議

隨著工業(yè)化、城鎮(zhèn)化建設的不斷加快，土地供需矛盾日益突出，當前未批先建、違反規(guī)劃、以租代征等違法用地行為時有發(fā)生。在查處土地違法

違規(guī)案件中，正確認定違法主體是實施行政處罰的關鍵，確認違法主體必須是具有法定責任能力的自然人（即必須具有權(quán)利能力和行為能力，也就是能夠享受土地管理法規(guī)規(guī)定的權(quán)利，又能夠通過自己的行為承擔法律法規(guī)所規(guī)定的義務的公民），法人（即依照法規(guī)、章程、文件等設置的企業(yè)法人、社團法人、機關事業(yè)法人等）和其他組織?！逗匣锲髽I(yè)法》第二條規(guī)定“本法所稱合伙企業(yè)，是指依照本法在中國境內(nèi)設立的由各合伙人訂立合伙協(xié)議，共同出資、合伙經(jīng)營、共享收益、共擔風險，并對合伙企業(yè)債務承擔無限連帶責任的營利性組織?！备鶕?jù)這條規(guī)定合伙企業(yè)的合伙人應共同享有法定權(quán)利和承擔法定義務。如合伙企業(yè)非法占地搞建設，其行為違反了土地管理法律法規(guī)規(guī)定，合伙人應當共同承擔法律責任。針對辦案中存在的問題，筆者提出如下建議：

一是依法收集證據(jù)，準確認定主體。根據(jù)《合伙企業(yè)法》第八條規(guī)定“設立合伙企業(yè)，應當具備下列條件：（一）有二個以上合伙人，并且都是依法承擔無限責任者；（二）有書面合伙協(xié)議；（三）有各合伙人實際繳付的出資；（四）有合伙企業(yè)的名稱；（五）有經(jīng)營場所和從事合伙經(jīng)營的必要條件?！惫P者認為合伙企業(yè)違法用地有兩種：一種是依法登記取得營業(yè)執(zhí)照的，調(diào)查收集證據(jù)資料相對容易；另一種是新組建的合伙企業(yè)，雖簽訂了書面合伙協(xié)議，但在從事經(jīng)營活動前未取得營業(yè)執(zhí)照，對其違法用地調(diào)查取證值得辦案人員高度重視。在案件調(diào)查過程中，首先，要到企業(yè)登記機關核實該企業(yè)是否取得營業(yè)執(zhí)照，確定重點調(diào)查內(nèi)容；其次，調(diào)查收集書面合伙協(xié)議、合伙人身份證明、合伙人實際繳付的出資證明等相關資料，通過調(diào)查掌握合伙企業(yè)的名稱，合伙人的姓名和住所，主要經(jīng)營場所的地點，合伙目的和合伙企業(yè)的經(jīng)營范圍，合伙人出資的方式、數(shù)額和繳付出資的期限，利潤分配和虧損分擔辦法，合伙企業(yè)事務的執(zhí)行，入伙與退伙等情況。再次，調(diào)查違法用地事實，應當找每位合伙人詢問，形成詢問筆錄，了解違法占地時間、位置、面積、地類等，是否符合土地利用總體規(guī)劃，以及新建的建筑物占地面積和建設狀況。第四，認真調(diào)查合伙人是否有退伙、合并等現(xiàn)象。在案件調(diào)查結(jié)束前，要核實合伙人有無退伙、合并、轉(zhuǎn)讓現(xiàn)象，如出現(xiàn)這些情況，還需深入調(diào)查證實合伙人變化及新的合伙關系。總之，要查清合伙協(xié)議、出資證明、合伙人身份證明、退伙協(xié)議等證據(jù)資料，做到認定違法主體準確真實，違法事實清楚，證據(jù)確鑿。如本文案例應確定合伙

人陳某、胡某、楊某均為違法主體，共同接受行政處罰。

二是建立聯(lián)合辦案機制。國土部門要與紀檢、監(jiān)察、工商等部門建立聯(lián)合辦案機制，尤其是在調(diào)查合伙企業(yè)違法用地案件時，要邀請工商執(zhí)法人員參與，對企業(yè)的營業(yè)執(zhí)照、名稱、性質(zhì)、書面協(xié)議等進行準確認定，確保證據(jù)資料的合法性和有效性。

三是實行行政處罰公示制。堅持行政處罰公正、公開的原則，增強案件查處的透明度。國土資源部門在下達土地行政處罰決定書的同時，要利用電視、網(wǎng)絡、報紙等媒體，以及在非法占地所在的鄉(xiāng)鎮(zhèn)（街道）、村（居）將違法案件的主體、違法事實、處罰種類、法律救濟途徑等內(nèi)容向社會公示，接受社會監(jiān)督。

四是建立違法案件強制執(zhí)行預告制。合伙企業(yè)違法主體比較復雜，呈多元化，認定難度大。認定違法主體是否正確，直接影響到司法機關正確實施強制措施，甚至不能將行政處罰依照法定程序落實到位。筆者認為國土部門在初步調(diào)查案件后，要以正式發(fā)函形式預先告知法院，邀請法院安排執(zhí)法人員參與案件調(diào)查，熟悉案情，及時召開聯(lián)席會議，共同調(diào)查研究處理違法案件。切實做到正確認定違法主體，避免在強制執(zhí)行過程中，出現(xiàn)違法主體變異等情況發(fā)生，確保土地行政處罰依法強制執(zhí)行到位。＜／P