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簡評國際私法中的協(xié)議管轄制度

來源：法律編輯整理時間： 2023-05-12 09:29:56 341 人看過

一、含義和稱謂

國際私法上的協(xié)議管轄是指，國際民商事案件的當(dāng)事人以協(xié)議約定，由某國法院受理他們之間因某種特定法律關(guān)系而產(chǎn)生的或可能產(chǎn)生的爭端。確定管轄權(quán)的協(xié)議就是管轄協(xié)議。由于它多以合同中的條款形式出現(xiàn)，一般稱為管轄權(quán)條款或法院選擇條款。我國的國際私法著作中多稱為“協(xié)議管轄”。臺灣、日本的著作中稱為“合意管轄”。

它的英文名稱多種多樣。有的側(cè)重當(dāng)事人的選擇，主要有：有的側(cè)重它是法院行使管轄權(quán)的依據(jù)，主要有：;有的是單獨(dú)的協(xié)議，主要有：有的以合同條款的形式出現(xiàn)，主要有：

默示的協(xié)議管轄，又稱服從管轄，協(xié)議管轄最顯著的特征在于它產(chǎn)生程序性后果，它的效力分為直接效力和問接效力

直接效力是指它是否對訴訟提起國法院程序有直接影響，創(chuàng)設(shè)或剝奪其管轄權(quán)，因而引起或中止其程序。本國管轄協(xié)議，一般產(chǎn)生積極效力能賦予本國法院管轄權(quán)，進(jìn)而引起本國訴訟程序發(fā)生;專屬的外國管轄協(xié)議一般產(chǎn)生消極效力能排除其管轄，因而中止其程序。

間接效力是指依據(jù)或不依據(jù)管轄協(xié)議作出的判決在外國能否得到承認(rèn)和執(zhí)行，在承認(rèn)和執(zhí)行外國判決時，管轄協(xié)議是構(gòu)成判決作出國管轄權(quán)的充足基礎(chǔ)還是障礙。根據(jù)本國管轄協(xié)議作出的判決往往能得到外國的承認(rèn)和執(zhí)行，產(chǎn)生積極的間接效力。而違反外國管轄協(xié)議作出的判決往往不能得到被選擇的法院國和主張自己有專屬管轄權(quán)的第三國的承認(rèn)和執(zhí)行，產(chǎn)生消極的間接效力。

三、本質(zhì)

民事案件的協(xié)議管轄早在羅馬法中已出現(xiàn)，一詞來自羅馬教會法使用的術(shù)語，表示當(dāng)事人親自規(guī)定了一個法院。產(chǎn)生于同意可授與屬人管轄的古老規(guī)則。就其本質(zhì)來看是國際私法上的意思自治原則在國際民事訴訟中的體現(xiàn)，是對選法自由的補(bǔ)充，也是主權(quán)國家在地域管轄權(quán)上的相互妥協(xié)，某種程度上它賦予了私人以立法者所具有的權(quán)力。但它畢竟不能與公權(quán)力對抗，各個國家都對它的適用范圍，有效性和效力進(jìn)行限制。所以，通過選擇法院當(dāng)事人放棄的只能是個人權(quán)利的管轄保護(hù)，是保護(hù)個人利益的規(guī)定，但不能放棄涉及國家利益的規(guī)定和國家主權(quán)的管轄保護(hù)，各國都規(guī)定協(xié)議管轄不得違反公共政策，不得排除專屬管轄。

四、意義

1.對法院而言，協(xié)議管轄可避免和減少管轄權(quán)沖突。由于各國法院對管轄權(quán)行使之基礎(chǔ)有擴(kuò)張適用的趨勢，對同一案件往往數(shù)國法院都有管轄權(quán)。承認(rèn)專屬的管轄協(xié)議可防止管轄權(quán)競合。

2.對當(dāng)事人而言，可實(shí)現(xiàn)訴訟的公平和效率。就公平而言，管轄協(xié)議限制了原告提起訴訟的地點(diǎn)，防止原告挑選法院而對被告不利，實(shí)現(xiàn)被告應(yīng)受最大保護(hù)的原則;同時原告也可通過協(xié)議選擇一個對雙方都便利且熟悉其法律和語言、有良好法律制度和能有效執(zhí)行判決的國家起訴，從而對雙方實(shí)現(xiàn)公平，增進(jìn)不同國家當(dāng)事人間的司法中立。就效率而言，在訴前就訴訟地點(diǎn)達(dá)成合意，可避免有關(guān)管轄權(quán)的訴訟，直接進(jìn)入實(shí)體問題審理階段，使?fàn)幎说玫窖杆偬幚怼?/p>

3.有助于減少訴訟。協(xié)議管轄最大的優(yōu)點(diǎn)是確定性和可預(yù)見性。選擇了法院，就可以推導(dǎo)可適用的實(shí)體法，因?yàn)榉ㄔ簢贿m用自己的沖突規(guī)則。應(yīng)適用之法既可預(yù)知，就易于達(dá)成和解，避免訴訟。

4.可增進(jìn)國際商業(yè)和貿(mào)易的發(fā)展。通過選擇法院，使?jié)撛诘臓幎私Y(jié)果易于預(yù)見，可協(xié)助當(dāng)事人安排和完成其商業(yè)計劃。美國最高法院曾說：“一個合同規(guī)定，事前明確審判爭端的法院和將適用之法，是一個獲得對任何國際商業(yè)交易都很重要的秩序和可預(yù)見性的不可或缺的前提。”

五、管轄協(xié)議的分類和法律適用

(一)分類。

我們可以依據(jù)不同的標(biāo)準(zhǔn)對管轄協(xié)議進(jìn)行分類。

1.從協(xié)議的效力看，分為賦予的和排除的管轄協(xié)議。賦予的管轄協(xié)議是指對本來就某一事件并無直接國際裁判管轄權(quán)的某國法院賦予其管轄權(quán)，或就多數(shù)管轄法院確定其中之一管轄的協(xié)議;排除的管轄協(xié)議是指對原來就某一事件具有直接國際裁判管轄權(quán)的某國法院排除其管轄權(quán)的協(xié)議。實(shí)踐中當(dāng)事人的約定內(nèi)容相當(dāng)復(fù)雜，兩者可單獨(dú)存在，也可并存，即在授與一法院管轄權(quán)的同時又排除其他法院，也可以不排除其他法院;在排除一法院管轄的同時又授與另一法院管轄;或僅排除某一法院管轄，又包括完全排除或部分排除其管轄。一股賦予的管轄協(xié)議會得到承認(rèn)，而排除的協(xié)議，被排除國法院不太容易接受。

2.授與管轄的協(xié)議依是否同時排除其他法院管轄，分為專屬的和非專屬的管轄協(xié)議。專屬的管轄協(xié)議，是指當(dāng)事人只規(guī)定一個國家的法院有管轄權(quán)，從而排除其他所有法院管轄的協(xié)議;非專屬的管轄協(xié)議，是指當(dāng)事人允許一法院管轄其爭端，但不排除其他法院管轄權(quán)的協(xié)議。前者是較強(qiáng)的形式，后者是較弱的形式。特別是早期有些國家不承認(rèn)專屬的管轄協(xié)議可剝奪其管轄權(quán)，認(rèn)為違反公共政策。對當(dāng)事人而言非專屬的管轄協(xié)議有時更有用，他可以自由追訴被告及其財產(chǎn)，也避免在專屬管轄協(xié)議排除的法院起訴而違約。專屬的管轄協(xié)議提供了最大的確定性，減少了平行訴訟，但缺乏彈性，在協(xié)商中不易獲得。這一分類是最基本的分類。

3.從訴訟被提起國的角度看，選擇該國管轄的協(xié)議是本國管轄協(xié)議選擇他國管轄的協(xié)議是外國管轄協(xié)議但這種區(qū)分只有相對意義，因?yàn)閺腁國看是本國管轄協(xié)議，從B國看就是外國管轄協(xié)議。對外國管轄協(xié)議的效力的確定是主要的分歧。

4.從協(xié)議簽訂的時間看，在糾紛發(fā)生前簽訂的稱為“事前管轄協(xié)議”，在糾紛發(fā)生后簽訂的稱為“事后管轄協(xié)議”。事后管轄協(xié)議是當(dāng)事人真實(shí)意愿，一般不會違背，法院均予承認(rèn)，而對事前協(xié)議需考查當(dāng)事人的真實(shí)意愿，分歧較大。

5.從協(xié)議的形式看，分為明示的管轄協(xié)議和默示的管轄協(xié)議前者是指當(dāng)事人在爭端發(fā)生前后達(dá)成的書面或口頭協(xié)議，明白地表達(dá)對某國法院的選擇。書面形式包括爭端發(fā)生之前或之后獨(dú)立的管轄協(xié)議，也包括合同中的選擇法院條款。后者最為常見，由于它是事前協(xié)議，分歧最大?？陬^形式在實(shí)踐中少見，一般要求有書而證明。默示的管轄協(xié)議，又稱推定管轄協(xié)議，包括兩種情況。一種是當(dāng)事人之間既無書面協(xié)議，也無口頭承諾，只是當(dāng)一方在某國法院起訴時，被告對該國法院行使管轄權(quán)不提出異議，或無條件應(yīng)訴或在該法院提出反訴。另一種情況是當(dāng)事人間曾有過管轄協(xié)議，原告違反協(xié)議在另一法院起訴，而被告不提出管轄抗辯，或進(jìn)行實(shí)質(zhì)答辯或提起反訴，這時被告實(shí)際上是以自己的行為表示同意放棄原來的合意而受一個新的選擇法院的協(xié)議。有學(xué)者對默示協(xié)議持否定態(tài)度，認(rèn)為出訴、答辯只是單邊接受管轄的行為，多數(shù)學(xué)者認(rèn)為它是一個雙邊行為，構(gòu)成一個“擬制的協(xié)議”。

6，依合同中的管轄權(quán)條款與選擇準(zhǔn)據(jù)法的條款之間的關(guān)系，分為獨(dú)立式管轄協(xié)議和統(tǒng)一式管轄協(xié)議。前者指合同中分別規(guī)定了選擇的法院和準(zhǔn)據(jù)法，但所選的法院所屬國與準(zhǔn)據(jù)法所屬國不是同一國家。統(tǒng)一式是指將合同的準(zhǔn)據(jù)法與協(xié)議管轄的法院統(tǒng)一到一個特定的國家，使程序法和實(shí)體法有機(jī)結(jié)合起來，用統(tǒng)一的法律去處理有關(guān)爭端。獨(dú)立式中管轄條款有削弱法律選擇條款的作用，因?yàn)榉ü僖婪ㄔ旱胤ń忉寽?zhǔn)據(jù)法和進(jìn)行識別：統(tǒng)一式中管轄條款可顯著加強(qiáng)法律選擇條款的影響。

(二)法律適用。

管轄協(xié)議的法律適用與一般合同的法律適用的一個顯著的區(qū)別是它不僅采取分割論，而且將協(xié)議的有效性和效力區(qū)分開，分別適用不同的法律。

管轄協(xié)議的形式有效性依“場所支配行為”的古老原則，適用締結(jié)地法。因?yàn)楣茌爡f(xié)議與其他合同不同，不直接調(diào)整當(dāng)事人實(shí)體權(quán)利義務(wù)關(guān)系，而是限定其訴權(quán)，適用締結(jié)地法有利其締結(jié)。特別對默示協(xié)議而言，締結(jié)地就是法院地。

管轄協(xié)議的實(shí)質(zhì)有效性及其解釋適用其自體法(通常是有關(guān)合同準(zhǔn)據(jù)法)支配。管轄協(xié)議的實(shí)質(zhì)有效性包括當(dāng)事人的締約能力，即每一方當(dāng)事

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代理
國際貨運(yùn)代理管理制度

了解FIATA推薦各國國際貨運(yùn)代理標(biāo)準(zhǔn)交易條件;熟悉國際貨運(yùn)代理慣例;掌握中國貨運(yùn)代理協(xié)會標(biāo)準(zhǔn)交易條件。第一節(jié)國際貨運(yùn)代理管理一、國際貨運(yùn)代理管理概述（了解）遠(yuǎn)洋運(yùn)輸中介人（oceantransportationintermediariesOTI）包括遠(yuǎn)洋運(yùn)輸貨運(yùn)代理或無船公共承運(yùn)人二、國際貨運(yùn)代理許可證制度1、國家規(guī)章制度中使用的最普通的做法是許可證制度。只有獲得執(zhí)照的個人或公司才允許經(jīng)營貨運(yùn)代理業(yè)務(wù)，沒有執(zhí)照而進(jìn)行經(jīng)營的則按照民法規(guī)則課以罰款。2、主管機(jī)構(gòu)（美國）：由聯(lián)邦海事委員會對貨運(yùn)代理行業(yè)及無船承運(yùn)人進(jìn)行管理。到聯(lián)邦海事委員會注冊登記，并交納保證金，由聯(lián)邦海事委員會發(fā)營業(yè)許可證之后，才能正式從事貨運(yùn)代理及無船承運(yùn)業(yè)務(wù)。3、保證金（美國）：（1）從事貨運(yùn)代理業(yè)務(wù)，應(yīng)交納5萬美元的保證金;（2）從事無船承運(yùn)業(yè)務(wù)，應(yīng)交納7.5萬美元的保證金;（3）外國企業(yè)在美國設(shè)立代表處從事國際貨運(yùn)或

2023-04-24

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刑事管轄權(quán)
國際法的刑事管轄期限

國際法的刑事管轄時限是多久一是公民、法人或者其他組織不知道海關(guān)作出的具體行政行為內(nèi)容的，其起訴期限從知道或者應(yīng)當(dāng)知道該具體行政行為內(nèi)容之日起計算。如果涉及不動產(chǎn)的具體行政行為從作出之日起超過20年，其他具體行政行為從作出之日起超過5年提起訴訟的，人民法院將不予受理。二是對于海關(guān)作出具體行政行為沒有告知公民、法人或者其他組織起訴權(quán)、訴訟期限的，起訴期限從公民、法人或者其他組織知道或者應(yīng)當(dāng)知道訴權(quán)或者起訴期限之日起計算，這一期限從知道或者應(yīng)當(dāng)知道具體行政行為內(nèi)容之日起最長不得超過2年。三是對于公民、法人或者其他組織向上一級海關(guān)申請行政復(fù)議的，對復(fù)議決定不服的，應(yīng)在收到復(fù)議決定之日起15日內(nèi)向人民法院提起訴訟。如果復(fù)議機(jī)關(guān)逾期不作出復(fù)議決定的，申請人可以在復(fù)議期滿之日起15日內(nèi)向人民法院提起訴訟。四是由于不屬于起訴人自身的原因超過起訴期限的，被耽誤的時間不計算在起訴期間內(nèi)。因人身自由受到限制而不

2023-05-04

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產(chǎn)品質(zhì)量損害賠償
何為我國的地域管轄制度

地域管轄是指確定同級人民法院之間受理第一審民事案件的分工和權(quán)限。隨著社會的變遷、經(jīng)濟(jì)的發(fā)展，我國民事訴訟法關(guān)于地域管轄的某些規(guī)定已越來越不能適應(yīng)社會發(fā)展的需要，不能滿足當(dāng)事人經(jīng)濟(jì)、便利地進(jìn)行訴訟和法院公正、高效審理的需要。因此，對我國地域管轄的某些規(guī)定進(jìn)行人性化的完善勢在必行。一、科學(xué)界分一般地域管轄、特殊地域管轄與專屬管轄的關(guān)系我國民事訴訟法通常將地域管轄劃分為三類，即一般地域管轄、特殊地域管轄與專屬管轄。其中，一般地域管轄在性質(zhì)上為屬人管轄，以法院轄區(qū)與當(dāng)事人的隸屬關(guān)系為標(biāo)準(zhǔn)來確定管轄。特殊地域管轄在性質(zhì)上屬于對物或?qū)κ鹿茌牐湟苑ㄔ狠爡^(qū)與訴訟標(biāo)的或法律事實(shí)的隸屬關(guān)系為標(biāo)準(zhǔn)來確定管轄。其設(shè)定的主要目的是為了體現(xiàn)兩便原則，即便于當(dāng)事人經(jīng)濟(jì)、快速地進(jìn)行訴訟，便于法院更好地審判、合理配置資源。由此可見，一般地域管轄與特殊地域管轄是兩種不同的地域管轄，兩者系競合關(guān)系，在適用上并無先后之分。也就

2023-06-11

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股票
中國股票發(fā)行監(jiān)管制度的演變與評析

●一項(xiàng)制度，它的合理性是隨著國家整體法律經(jīng)濟(jì)制度環(huán)境的改變而漸進(jìn)的●改革的策略不是創(chuàng)造一系列理想的規(guī)則，而是要制定一些只能在既定結(jié)構(gòu)內(nèi)實(shí)施的規(guī)則，也許這就是監(jiān)管藝術(shù)所在中國股票發(fā)行監(jiān)管制度的沿革中國于1993年制定頒布了建國后第一套關(guān)于公開發(fā)行股票的法規(guī)和相應(yīng)政策，之后又根據(jù)建設(shè)市場經(jīng)濟(jì)和發(fā)展證券市場的需要進(jìn)行了不斷的改革、調(diào)整和完善股票發(fā)行監(jiān)管制度對資源配置效率的提高和投資者利益的保護(hù)有著重要的影響，是整個資本市場制度建設(shè)中最重要的基礎(chǔ)環(huán)節(jié)之一。對發(fā)行監(jiān)管制度進(jìn)行改革和創(chuàng)新，是推進(jìn)資本市場走向成熟的必經(jīng)之路。中國股票發(fā)行監(jiān)管制度大致經(jīng)歷了以下四個階段：1、“額度管理”階段(1993至1995年)。主要做法是，國務(wù)院證券管理部門根據(jù)國民經(jīng)濟(jì)發(fā)展需求及資本市場實(shí)際情況，先確定總額度，然后根據(jù)各個省級行政區(qū)域和行業(yè)在國民經(jīng)濟(jì)發(fā)展中的地位和需要進(jìn)一步分配總額度，再由省級政府或行業(yè)主管部門來選擇和

2023-06-13

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國際貨幣
國際貨幣法律制度

一、各國涉外貨幣法律制度各國在建立本國涉外貨幣法律制度方面享有排它的主權(quán)。其中心內(nèi)容包括對本國貨幣性質(zhì)的確定，匯率制度的選擇以及外匯管制的實(shí)施等。(一)各國貨幣性質(zhì)的確定各國有權(quán)從本國的經(jīng)濟(jì)、政治等方面的實(shí)際情況出發(fā)，決定本國貨幣是否可以在國際間自由兌換以及可自由兌換的程度如何。1.確定本國貨幣為完全可兌換的貨幣。即無須經(jīng)本國政府批準(zhǔn)，本國貨幣就可以在國際市場上自由兌換成其他國家的貨幣，并在進(jìn)出口貿(mào)易、運(yùn)輸、保險等非貿(mào)易及資本轉(zhuǎn)移等經(jīng)濟(jì)交往中作為支付手段廣泛使用。2.確定本國貨幣為部分可兌換的貨幣。即實(shí)行有限的自由兌換，限制來自不同的方面：有從交易主體來劃分，還有從交易項(xiàng)目來劃分等等。3.確定本國貨幣為不可兌換的貨幣。主要是發(fā)展中國家，一般都實(shí)行嚴(yán)格的外匯管制。只有經(jīng)本國外匯管制機(jī)關(guān)批準(zhǔn)，本國貨幣才能按官司價向指定的銀行兌換其他國家貨幣。(二)各國匯率制度的選擇匯率制度主要規(guī)定本國貨幣與其

2023-06-06

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國際投資
談國際投資法的法律制度

(一)海外管理的措施盡管海外投資活動對資本輸出國有著重要的經(jīng)濟(jì)意義，那是一種經(jīng)濟(jì)和商業(yè)的流失，但投資者出于追求最大利益的本能，其經(jīng)營活動的出發(fā)點(diǎn)并不是總以考慮祖國的利益為主，因此資本輸出國必須對海外投資實(shí)行一些管制措施，以確保本國私人海外投資對本國的國際收自平衡和經(jīng)濟(jì)發(fā)展有利。1.要求海外投資企業(yè)狀況的公開為了使政府、社會了解公司的財務(wù)狀況和經(jīng)營狀況，對其經(jīng)營情況進(jìn)行監(jiān)督，各國公司法、證卷法均要求股票上市公司披露情況，向政府和社會公布資產(chǎn)負(fù)債表及其他重要商業(yè)情報。海外投資的公司大多是本國的股票上市公司，他們必須遵守本國的證卷發(fā)、公司法的規(guī)定。例如，根本美國聯(lián)邦證卷發(fā)，公司發(fā)行上市證卷，必須分別向證卷交易委員會和證卷交易所注冊，發(fā)行公司承擔(dān)連續(xù)披露義務(wù)，即除在注冊申報書披露有關(guān)信息資料外，還須按年度或季度提交財務(wù)報告。這樣的措施和政策幫助了政府本國海外投資企業(yè)的經(jīng)營狀況。2.止海外投資企業(yè)逃

2023-06-06

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