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董事忠實義務(wù)的內(nèi)容有不挪用公司資金；不將公司資金以其個人名義或者以其他個人名義開立賬戶存儲；不接受他人與公司交易的傭金歸為己有。忠實義務(wù)是董事在執(zhí)行公司業(yè)務(wù)時所承擔(dān)的以公司利益作為自已行為和行動的最高準(zhǔn)則，不得追求自己和他人利益的義務(wù)。

強(qiáng)化公司董事的忠實義務(wù)

隨著現(xiàn)代公司的發(fā)展，公司治理結(jié)構(gòu)由股東會中心主義向董事會中心主義傾向，董事會的權(quán)利隨之呈現(xiàn)不斷膨脹的趨勢。公司董事參與公司的經(jīng)營管理，處分公司財產(chǎn)，執(zhí)行公司事務(wù)，對公司利益起著重要的影響作用。因此，有必要在立法中強(qiáng)化公司董事的忠實義務(wù)、規(guī)制，主要包括自我交易的法律規(guī)制、競業(yè)禁止義務(wù)和篡奪公司機(jī)會的禁止義務(wù)三方面。

董事的忠實義務(wù)，是指董事在履行職責(zé)時，必須以公司的最大利益為出發(fā)點，不得使自己的利益與所承擔(dān)的對公司和公司股東的義務(wù)發(fā)生沖突，不得作出有損于公司利益的行為。英、美公司法中，董事忠實義務(wù)是由董事具有受托人和代理人的雙重地位決定的，董事與公司之間是信托關(guān)系，而大陸法系的董事忠實義務(wù)源于董事與公司的委任關(guān)系或代表關(guān)系。大陸法系和英美法系的國家和地區(qū)對于董事忠實義務(wù)的規(guī)定，有所不同，各有特點，主要表現(xiàn)在自我交易的規(guī)制、競業(yè)禁止義務(wù)和篡奪公司機(jī)會的禁止義務(wù)三個方面。（一）自我交易的規(guī)制

1．?dāng)U大自我交易的范圍。應(yīng)擴(kuò)大到禁止間接交易，將限制擴(kuò)大到與董事有一定利害關(guān)系的第三人，這一點可以借鑒英、美公司法，將如下人作為第三人：董事的親屬、董事的配偶的親屬、董事的合伙人、董事作為公司的高級管理人員、董事作為合伙人之一的公司或與董事有關(guān)的公司。

2．對擔(dān)保數(shù)額加以限制，并允許對外擔(dān)保。建議規(guī)定董事可以以公司財產(chǎn)為他人提供擔(dān)保，也可以以公司名義為其他法人和組織提供擔(dān)保，但是須經(jīng)公司章程、股東會或股東大會的同意。董事不得以公司名義為其他法人或組織的無限責(zé)任提供擔(dān)保。對于較大數(shù)額的擔(dān)保，不能超過公司財產(chǎn)的一定比例，如30％，公司可在此標(biāo)準(zhǔn)上根據(jù)自己的實際資產(chǎn)和公司運(yùn)營情況，酌情減少比例，增大限制。

3．對董事將公司資金借貸給他人、以公司財產(chǎn)為他人提供擔(dān)?；蚺c本公司訂立合同或者進(jìn)行交易等自我交易的批準(zhǔn)機(jī)構(gòu)，僅限于股東會或股東大會。

4．增加自我交易的披露義務(wù)。英美法系對自我交易的生效采取嚴(yán)格的披露規(guī)則。借鑒英國1985年《公司法》，我國可規(guī)定董事的披露義務(wù)，即董事應(yīng)向董事會、監(jiān)事會和股東會進(jìn)行披露合同的性質(zhì)及所有的重要的實質(zhì)性的利益，由股東會或股東大會作出是否允許交易的決定。（二）競業(yè)禁止

1．增加競業(yè)禁止的后契約義務(wù)。如前所述，英國曾有一個判例，認(rèn)為董事離任后，利用了曾任職的商業(yè)機(jī)會，仍應(yīng)視為從事了與公司相競爭的活動，判令董事將所獲利潤交回公司。建議我國規(guī)定競業(yè)禁止的后契約義務(wù)，即董事在任職期間及離開原任職公司后，不得利用原任職公司的商業(yè)秘密從事與原任職公司相同或相近的義務(wù)，不得以其他方式泄露原任職公司的商業(yè)秘密。

2．具體規(guī)定競業(yè)行為的許可程序。股東會的許可要符合程序要求，即應(yīng)有代表已發(fā)行股份總數(shù)2／3以上股東出席，以出席股東表決權(quán)過半數(shù)同意。公開發(fā)行股票之公司，出席股東之股份總數(shù)不足前項定額者，得以有代表已發(fā)行股份總數(shù)過半數(shù)股東出席，出席股東表決權(quán)2／3以上同意。前二項出席股東股份總數(shù)及表決權(quán)數(shù)，章程有較高規(guī)定，從其規(guī)定。（三）篡奪公司機(jī)會的禁止

1．規(guī)定公司機(jī)會的含義。參照英、美兩國的立法例、判例與學(xué)說，我國《公司法》應(yīng)將公司機(jī)會定義為：董事或其他經(jīng)營管理人員在執(zhí)行公司職務(wù)過程中獲得的，并有義務(wù)向公司披露的，與公司經(jīng)營活動密切相關(guān)的各種機(jī)會。在此應(yīng)考慮以下幾個要素：首先，公司機(jī)會是董事在執(zhí)行公司職務(wù)過程中獲得的；其次，公司機(jī)會必須是董事有義務(wù)向公司披露；再次，公司機(jī)會必須是與公司經(jīng)營活動密切相關(guān)的機(jī)會。

2．規(guī)定公司機(jī)會的認(rèn)定標(biāo)準(zhǔn)。公司機(jī)會的認(rèn)定標(biāo)準(zhǔn)，可采用不同公司，不同標(biāo)準(zhǔn)。此標(biāo)準(zhǔn)是研究公司機(jī)會規(guī)則頗具影響的學(xué)者Clark教授提出的。他認(rèn)為，現(xiàn)行公司機(jī)會的認(rèn)定標(biāo)準(zhǔn)十分混亂，主要原因在于法院沒有將不同性質(zhì)的公司區(qū)別對待。封閉公司與公開公司有許多不同之處，故應(yīng)該適用不同的認(rèn)定標(biāo)準(zhǔn)。此外，還應(yīng)區(qū)別開放式公司中的全職主管與兼職主管。結(jié)合我國實際情況，應(yīng)區(qū)分股份有限公司和有限責(zé)任公司；有限責(zé)任公司中，對一人有限責(zé)任公司和國有獨資公司，也應(yīng)區(qū)別對待。

3．規(guī)定利用公司機(jī)會的披露義務(wù)。參照美國法學(xué)所1992年《公司管理的原則、分析與建議》第5．05條的關(guān)于董事在符合兩項條件時，可以為自己使用公司機(jī)會的規(guī)定，建議我國立法規(guī)定，董事應(yīng)將與機(jī)會有關(guān)的全部事實披露給公司董事會、股東會和監(jiān)事會，股東會作出是否利用機(jī)會的決定。

此外，針對共同存在的不足，建議如下：

第一，增加董事回避制度，有利害關(guān)系的董事應(yīng)當(dāng)回避，不能參與表決，也不能代表或代理他人表決。

第二，規(guī)定介入權(quán)的除斥期間。根據(jù)同類事物，相同處理的原則，應(yīng)規(guī)定介入權(quán)行使的除斥期間為自所得產(chǎn)生時起1年內(nèi)，超過1年期間而未行使的，不得再為行使。

《公司法》第一百四十七條

董事、監(jiān)事、高級管理人員應(yīng)當(dāng)遵守法律、行政法規(guī)和公司章程，對公司負(fù)有忠實義務(wù)和勤勉義務(wù)。

董事、監(jiān)事、高級管理人員不得利用職權(quán)收受賄賂或者其他非法收入，不得侵占公司的財產(chǎn)。

第一百四十八條

董事、高級管理人員不得有下列行為：

（一）挪用公司資金；

（二）將公司資金以其個人名義或者以其他個人名義開立賬戶存儲；

（三）違反公司章程的規(guī)定，未經(jīng)股東會、股東大會或者董事會同意，將公司資金借貸給他人或者以公司財產(chǎn)為他人提供擔(dān)保；

（四）違反公司章程的規(guī)定或者未經(jīng)股東會、股東大會同意，與本公司訂立合同或者進(jìn)行交易。