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證人證言是世界各國刑事訴訟中運(yùn)用最為普遍的一種證據(jù)，在我國刑事證據(jù)體系中也居于十分重要地位。而證人出庭作證是充分發(fā)揮證人證言這種證據(jù)作用的關(guān)鍵環(huán)節(jié)。所以，證人出庭作證已成為各國刑事訴訟法普遍確立的制度，也是當(dāng)今刑事審判制度發(fā)展的必然趨勢。我國刑事訴訟法第47條、第48條規(guī)定：證人證言必須在法庭上經(jīng)過公訴人、被害人和被告人、辯護(hù)人雙方訊問、質(zhì)證，聽取各方證人的證言并且經(jīng)過查實(shí)以后，才能作為定案的根據(jù)，凡是知道案件情況的人，都有作證的義務(wù)。然而，該項(xiàng)規(guī)定在實(shí)際實(shí)施過程中受到阻礙，立法精神、立法本意無法得到徹底貫徹的情形，卻屢屢可見。據(jù)有關(guān)資料顯示，我國刑事證人出庭率不足被通知出庭人數(shù)的10％，有些地方還不到5％?？梢哉f，證人拒絕出庭作證已經(jīng)成為嚴(yán)重影響我國刑事訴訟活動正常進(jìn)行的一個大難題?，F(xiàn)就刑事證人出庭作證的若干問題進(jìn)行探討。

一、證人拒絕出庭作證問題

我國刑事訴訟中證人拒絕出庭作證現(xiàn)象普遍存在，是由多種因素造成的，但證人出庭作證制度不健全，立法上存在諸多缺陷是其首要原因，主要表現(xiàn)在以下方面：

(一)?對刑事證人保護(hù)的法律保障不健全，證人權(quán)益易受侵害。

沒有無義務(wù)的權(quán)利，也沒有無權(quán)利的義務(wù)。享受權(quán)利的前提是要履行一定義務(wù)，履行義務(wù)也需要有享受一定的權(quán)利作為保障。強(qiáng)調(diào)證人作證的義務(wù)，也應(yīng)保障證人享有相應(yīng)的權(quán)利，證人才能放心而無后顧之憂地出庭作證。

實(shí)踐中，證人權(quán)益容易受到侵害。證人權(quán)益易受侵害首先是其因出庭作證而損失的經(jīng)濟(jì)利益不能得到彌補(bǔ)。證人出庭作證，證人將損失一定收入，也可能為此產(chǎn)生交通費(fèi)和住宿費(fèi)。特別是有的重大刑事案件的證人，為了作證可能須長時間隱姓埋名，造成的經(jīng)濟(jì)利益損失更大。《人民法院訴訟收費(fèi)辦法》對財產(chǎn)案件、行政案件中證人出庭作證的交通費(fèi)、住宿費(fèi)、誤工費(fèi)等費(fèi)用的補(bǔ)償作了規(guī)定。但對刑事案件證人出庭作證花費(fèi)的交通費(fèi)、住宿費(fèi)、誤工損失是否得到補(bǔ)償，由誰補(bǔ)償均沒有明確規(guī)定，致使刑事證人出庭作證的經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償無法可依，無章可循，證人只能由其本人承擔(dān)車旅費(fèi)和誤工損失。更重要的是，現(xiàn)實(shí)中證人及其近親屬容易受到打擊報復(fù)，造成人身或經(jīng)濟(jì)上的損害，現(xiàn)行法律對此沒有一個完整周密的保障機(jī)制。

我國刑訴法也有證人保護(hù)條款，其第49條規(guī)定：人民法院、人民檢察院、公安機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)保障證人及其近親屬的安全。對證人進(jìn)行威脅、侮辱、毆打或打擊報復(fù)，構(gòu)成犯罪的，依法追究刑事責(zé)任，尚不夠刑事處罰的，依法給予治安管理處罰。我國刑法第307條第一款規(guī)定：以暴力威脅、賄買等方法阻止證人作證或指使他人作證的，處3年以下有期徒刑或拘役；情節(jié)嚴(yán)重的，處3年以上或7年以下有期徒刑。該法第308條規(guī)定：對證人進(jìn)行打擊報復(fù)的，處3年以下有期徒刑或者拘役；情節(jié)嚴(yán)重的，處3年以上7年以下有期徒刑。

上述規(guī)定說明我國已有保護(hù)證人的法律規(guī)定，但在立法上還存在許多不足：一是立法側(cè)重于對證人的事后保護(hù)，注重對侵害行為人的懲罰，而未規(guī)定事前預(yù)防性保護(hù)措施，不重視對證人遭受侵害后的補(bǔ)償性保護(hù)，二是立法只注意保護(hù)證人的人身權(quán)和名譽(yù)權(quán)，對證人的財產(chǎn)權(quán)保護(hù)則未加規(guī)定；三是對證人近親屬的保護(hù)不夠，如刑法第308條規(guī)定的保護(hù)對象僅限于證人；四是立法規(guī)定過于原則、不完整、不系統(tǒng)，缺乏配套的具體措施規(guī)定，可操作性差，執(zhí)行起來很困難，不能消除證人的后顧之憂，不利于調(diào)動其出庭作證的積極性。

(二)?現(xiàn)行法律缺乏對證人拒絕出庭作證的強(qiáng)制性措施和制裁條款的規(guī)定。

趨利避害為人之內(nèi)在功利主義天性，一個行為的決定過程就是利益選擇的過程，證人在決定作證行為的過程中，會從三個因素中權(quán)衡選擇：作證行為對案件當(dāng)事人的可能影響、案件當(dāng)事人對其作證行為的可能反應(yīng)、法律對作證行為可能造成的后果。分析不愿出庭作證的動機(jī)主要有：庇護(hù)、營救親人、友情、報恩、貪利、情面、獻(xiàn)媚、安全需要、報復(fù)、同情、利害關(guān)系，這些動機(jī)包含了作證行為的可能反應(yīng)，也就是當(dāng)事人在決定是否出庭作證和是否作偽證過程中的第一個利益判斷。

違反法律規(guī)定的義務(wù)，則應(yīng)承擔(dān)具體強(qiáng)制性的法律責(zé)任，它是法律的基本原則。法律的威嚴(yán)和效力體現(xiàn)在對違反法律的制裁和懲罰，違反規(guī)定義務(wù)而沒有落實(shí)違反義務(wù)的制裁的法律，只能要求義務(wù)對象在道德的層面上自覺地履行，這在實(shí)踐中往往會成為一紙空文。雖然法律要求證人出庭作證，但沒有規(guī)定證人不出庭的法律責(zé)任，未將證人無正當(dāng)理由不出庭的行為視為妨害訴訟的行為而令其承擔(dān)一定的法律責(zé)任。

(三)?法律認(rèn)識的偏向?qū)ψC人出庭作證造成影響。

直接、言詞原則是現(xiàn)代各國審判階段普遍適用的原則，如美國聯(lián)邦刑事訴訟規(guī)則第26條明確規(guī)定在所有審判中，證人應(yīng)當(dāng)在公開法庭以言詞方式作證。直接原則是指法官的審判以在法庭上直接獲取的證據(jù)資料為基礎(chǔ)。言詞原則是指法庭對案件的審理，對證據(jù)的調(diào)查采取言詞陳述的方式進(jìn)行，未經(jīng)當(dāng)庭以言詞方式調(diào)查的證據(jù)材料，一般不得作為判決的依據(jù)。我國刑事訴訟法將證人出庭作證規(guī)定為作證的義務(wù)，是直接言詞原則的體現(xiàn)。證人出庭作證后，雙方當(dāng)事人通過對證人的直接詢問、質(zhì)疑，有利于查明證人證言的客觀性、合法性和關(guān)聯(lián)性，查明案件的事實(shí)，充分發(fā)揮質(zhì)證的功能。同時，直接言詞原則使審判人員就法庭上陳述者之真意及感情獲得明晰印象，以保證審判人員對證據(jù)的真?zhèn)魏妥C明力的大小作出正確的判斷。

但當(dāng)前法官對證人出庭作證認(rèn)識不足，思想上沒有根本轉(zhuǎn)變舊的觀念，仍不自覺地沿用老的做法，主要表現(xiàn)為三種心態(tài)：一是認(rèn)為經(jīng)庭審質(zhì)證的證人證言同證人當(dāng)庭作證的證言相比，具有同樣的證明效力，證人出庭與否意義不大，滿足于宣讀證人書面證言。實(shí)際上按這種觀點(diǎn)，僅宣讀證人書面證言而證人不出庭作證，對證言的質(zhì)疑由誰回答﹖這個問題法官就無法解決。當(dāng)事人不能當(dāng)面質(zhì)證，進(jìn)而會影響證據(jù)的直接可靠性，不利于保證辦案質(zhì)量。二是對強(qiáng)調(diào)證人出庭作證信心不足，顧慮較大，擔(dān)心證人在法庭上改變原有的證詞，使案件的審理帶來難度。三是擔(dān)心證人出庭作證后遭到打擊報復(fù)而遷怒于法官，給自己及親人帶來麻煩。