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故意殺人和防衛(wèi)過當的區(qū)別主要有以下兩點：1、主觀上，對于故意殺人罪，行為人主觀上存在殺人的故意，但是對于防衛(wèi)過當，行為人主觀上可以是故意，也可以是過失；2、在刑事責任承擔上，對于故意殺人罪，行為人需要負刑事責任，法定減輕刑罰的理由未達到責任年齡、存在被害人承諾等，對于防衛(wèi)過當，行為人應當負刑事責任，但是應當減輕或者免除處罰。

一、防衛(wèi)過當應如何判刑處罰

如果防衛(wèi)過當將人打傷：經(jīng)鑒定屬于輕傷以上要承當刑事責任，構(gòu)成故意傷害罪?？磦殍b定來適用法定刑區(qū)間。如果受害人有過錯的，可以適當減輕處罰。如果是輕傷害一般是管制或拘役，如果是重傷害是三年以下有期徒刑，致人重傷的，處三年以上十年以下有期徒刑。致人死亡的或者以特別殘忍手段致人重傷造成嚴重殘疾的，處十年以上有期徒刑、無期徒刑或者死刑。

對于防衛(wèi)過當?shù)牧啃?，《中華人民共和國刑法》第20條第2款規(guī)定，“應當減輕或者免除處罰”。至于在什么情況下減輕處罰，什么情況下免除處罰，刑法沒有明文規(guī)定。

根據(jù)司法實踐，對防衛(wèi)過當行為裁量減輕或者免除處罰時，應綜合考慮以下情況：

1、防衛(wèi)行為的起因；

2、防衛(wèi)所保護利益的性質(zhì)；

3、防衛(wèi)過當所明顯超過限度的程度及造成危害的輕重；

4、防衛(wèi)人主觀上的罪過形式及當時的處境；

5、造成防衛(wèi)過當?shù)脑颉?/p>

對防衛(wèi)過當?shù)姆缸锶?，在處理時應當正確適用刑法分則的有關(guān)條款，依法酌情減輕或者免除處罰。從審判實踐看，對防衛(wèi)過當致人重傷或者死亡，構(gòu)成過失致人重傷罪或者過失致人死亡罪的，分別按照刑法典第235條和233條規(guī)定的相應量刑幅度減輕處罰；如果具備緩刑條件，可以使用緩刑；如果犯罪情節(jié)輕微不需要判處刑罰的，應當免除處罰。對于構(gòu)成故意傷害罪或者故意殺人罪的，分別按照刑法典第234條和第232條規(guī)定的相應量刑幅度應當減輕處罰；如果具備緩刑條件的，可以適用緩刑；如果情節(jié)輕微不需要判處刑罰，應當免除處罰。

應當指出，對于防衛(wèi)行為雖然造成不應有的重大損害，但客觀事實能夠證明防衛(wèi)人主觀上確實不具有故意，也不具有過失，而是由于不能抗拒或者不能預見的原因引起的，屬于意外事件，不應負刑事責任。

二、故意傷害罪的構(gòu)成要件

（一）犯罪的行為主體。據(jù)我國刑法規(guī)定，對于已滿14周歲不滿16周歲的未成年人故意傷害致人重傷或死亡要負刑事責任。

（二）客體條件。故意傷害罪是故意傷害他人身體為客體要件，對于是否造成被害人重傷或死亡，并不影響罪名的成立。

（三）傷害的行為。故意傷害罪在客觀方面還應有犯罪行為人對被害人施行的傷害行為。傷害的行為方式既可以直接用刀、棍、槍或拳打腳踢等暴力手段；也可以是間接利用精神病人、未成年、動物等對故意傷害他人；有的還使用化學藥品、激光、放射線等非暴力的手段傷害他人身體。

（四）行為人的主觀意識。故意傷害罪在主觀上表現(xiàn)為，犯罪行為人明知自己的行為會對他人身體造成還繼續(xù)放任其結(jié)果的發(fā)生。所以，此時查清行為人的故意性是十分有必要的，這點是區(qū)分故意傷害罪和故意殺人罪及過失致人死亡的重要標志。