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盧勝強(qiáng)（作者單位：七臺河市勞動監(jiān)察大隊(duì)）

近年來拖欠農(nóng)民工工資問題成為人們比較關(guān)注的社會熱點(diǎn)問題，勞動保障部門對此加大了法律、法規(guī)的宣傳及對拖欠農(nóng)民工工資案件的查處力度，但仍有大批農(nóng)民工到勞動保障部門投訴，其中因?qū)訉愚D(zhuǎn)包引發(fā)的勞務(wù)糾紛居多，且投訴者多為外地民工。

層層轉(zhuǎn)包引發(fā)拖欠工資案件的特點(diǎn)：一是層層轉(zhuǎn)包現(xiàn)象多存在于建筑工程、土木工程、線路管道設(shè)備安裝工程、裝修工程、煤礦企業(yè)等；二是層層轉(zhuǎn)包過程中，二包、三包的包工頭多為自然人不具備法人資格及相關(guān)資質(zhì)；三是包工頭與發(fā)包單位之間屬勞務(wù)承包關(guān)系，并非勞動關(guān)系。根據(jù)《勞動法》第二條規(guī)定：在中華人民共和國境內(nèi)的企業(yè)、個體經(jīng)濟(jì)組織和與之形成勞動關(guān)系的勞動者，適用本法。此類案件的執(zhí)法對象是自然人，而不是具有法人資格和相關(guān)資質(zhì)的用人單位，因此，不屬勞動保障部門受理范圍。四是在勞動合同中，關(guān)于勞動報(bào)酬的約定，要求用人單位按照勞動者勞動的數(shù)量、質(zhì)量以及國家有關(guān)規(guī)定給付勞動報(bào)酬，以工資形式持續(xù)、固定、定期出現(xiàn)，體現(xiàn)按勞分配和國家規(guī)定的保護(hù)政策，只要勞動者提供了正常勞動，用人單位不得低于最低工資標(biāo)準(zhǔn)支付工資。而勞務(wù)合同中的勞務(wù)價格是按等價有償?shù)脑瓌t，根據(jù)市場價格一次性支付。

勞動關(guān)系與勞務(wù)關(guān)系的區(qū)別：

筆者認(rèn)為勞動關(guān)系與勞務(wù)關(guān)系的區(qū)別主要在簽訂的合同上，勞務(wù)合同是提供勞務(wù)一方為需要的一方以活動形式提供勞務(wù)，由需要方支付約定的報(bào)酬，雙方為此而簽訂的協(xié)議。勞動合同是用工單位與勞動者確立勞動關(guān)系、明確雙方權(quán)利義務(wù)的協(xié)議。因?yàn)楦鞣N原因，有時會產(chǎn)生用勞務(wù)合同代替勞動合同的現(xiàn)象。因此，對勞動合同、勞務(wù)合同要嚴(yán)格加以區(qū)分。勞動合同與勞務(wù)合同的主要區(qū)分有以下幾個方面：

主體有嚴(yán)格的特定性。勞動合同一方是用人單位，另一方是勞動者，不能雙方都是法人單位。而勞務(wù)合同雙方即可以都是法人，也可以都是公民，或者一方是法人，另一方是公民。

兩者的法律性質(zhì)和處理爭議的法律依據(jù)不同。勞動合同是確立勞動關(guān)系的依據(jù)，屬于《勞動法》范疇，因履行勞動合同發(fā)生的爭議實(shí)行仲裁前置，不經(jīng)仲裁的不能直接進(jìn)入訴訟程序。而勞務(wù)合同是建立民事、經(jīng)濟(jì)法律范疇，受民法、經(jīng)濟(jì)法調(diào)整。因履地勞務(wù)合同發(fā)生的爭議不屬勞動爭議仲裁機(jī)關(guān)管理，當(dāng)事人可直接進(jìn)入訴訟程序。

合同的內(nèi)容不同。勞務(wù)合同完全由雙方當(dāng)事人協(xié)商，只要雙方協(xié)商的內(nèi)容符合法律規(guī)定，雙方就必須履行。而勞動合同中凡屬國家法律法規(guī)強(qiáng)制性規(guī)定的權(quán)利和義務(wù)，就不容當(dāng)事人協(xié)商，不得變更、規(guī)避或拋棄。勞動合同具有不可替代性。即權(quán)利、義務(wù)直接與主體人身相連系，不得轉(zhuǎn)讓或轉(zhuǎn)移，否則不生效。而勞務(wù)合同經(jīng)雙方協(xié)商可以轉(zhuǎn)讓和轉(zhuǎn)移。

合同的主體地位不同。勞動合同簽訂后，勞動者已成為用人單位的一員，二者的關(guān)系具有從屬性，用工單位享有分派和指揮勞動的權(quán)利，承擔(dān)勞動過程的風(fēng)險(xiǎn)責(zé)任，勞動者享有獲得安全保護(hù)和社會保險(xiǎn)等權(quán)利，負(fù)有服從和遵章守紀(jì)、完成生產(chǎn)定額的義務(wù)。而勞務(wù)合同的主體之間是相互獨(dú)立的平等主體，勞動支配權(quán)歸各自所有，雙方始終以自己的名義分別履行合同規(guī)定的義務(wù)，并不存在從屬關(guān)系。

勞動報(bào)酬的方式和性質(zhì)不同。在勞動合同中，關(guān)于勞動報(bào)酬的約定，要求用人單位按照勞動者勞動的數(shù)量、質(zhì)量以及國家有關(guān)規(guī)定給付勞動報(bào)酬，以工資形式持續(xù)、固定、定期出現(xiàn)，體現(xiàn)按勞分配和國家規(guī)定的保護(hù)政策，只要勞動者提供了正常勞動，用人單位不得低于最低工資標(biāo)準(zhǔn)支付工資。而勞務(wù)合同中的勞務(wù)價格是按等價有償?shù)脑瓌t，根據(jù)市場價格一次性支付。

承擔(dān)的風(fēng)險(xiǎn)責(zé)任各異由勞動合同確立的勞動關(guān)系兼有勞動管理和商品交換雙重性質(zhì)。勞動者的風(fēng)險(xiǎn)（生、老、病、死）以及在履行職務(wù)行為中給他人造成的利益損害，由用人單位承擔(dān)，即使解除合同，用人單位也必須承擔(dān)法律規(guī)定的相關(guān)責(zé)任。而由勞務(wù)合同確立的勞務(wù)關(guān)系中，雙方純屬一次性的商品買賣關(guān)系，風(fēng)險(xiǎn)除非因勞務(wù)需要方的原因引起的，否則由各自承擔(dān)。

對勞務(wù)層層轉(zhuǎn)包發(fā)生的糾紛問題的建議：一是預(yù)防因?qū)訉愚D(zhuǎn)包引發(fā)的勞務(wù)糾紛應(yīng)從源頭抓起，否則是治標(biāo)不治本。這是個社會問題，不能單一地依靠某家部門來解決，而是要由政府牽頭，各相關(guān)部門通力協(xié)作，共同整治。如建設(shè)主管部門在工程發(fā)標(biāo)時，一定要將工程發(fā)放給具有法人資格、相關(guān)資質(zhì)的承建單位并禁止承建單位將工程轉(zhuǎn)包給“黑工頭”；二是相關(guān)職能部門應(yīng)聯(lián)合執(zhí)法，以加大執(zhí)法力度，對“黑工頭”及不具備資質(zhì)掛靠的承建單位應(yīng)依法辦理合法的用工手續(xù)，依法用工，不給“黑工頭”可乘之機(jī)，規(guī)范用工市場，建立良好的用工秩序。四是合理利用各種宣傳手段，加大法律、法規(guī)的宣傳力度，形成氛圍，使農(nóng)民工能知法、懂法，依法維權(quán)。五是針對農(nóng)民工這一特殊群體，呼吁政府應(yīng)盡快出臺相關(guān)的欠薪保障、工資預(yù)警等法規(guī)、規(guī)定，進(jìn)一步完善法律依據(jù)，使執(zhí)法單位有法相依，避免用工單位在鉆法律的漏洞，逃避責(zé)任，有效遏制拖欠工資現(xiàn)象的發(fā)生。