新破產(chǎn)法草案與公司法人治理
來源：法律編輯整理
時間： 2023-06-06 16:41:50
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前言
現(xiàn)代的破產(chǎn)法和公司法是一對親密兄弟。無論是破產(chǎn)法學(xué)者還是公司法學(xué)者，都應(yīng)當(dāng)關(guān)注那些對公司控制者的行為具有激勵性和抑制性影響的破產(chǎn)法規(guī)則。關(guān)于這些影響，英國學(xué)者瓦尼薩·芬奇（VanessaFinch）指出：董事責(zé)任可以通過多種機制發(fā)揮作用，而這些機制所達致的目標(biāo)也可以是多重的。例如，破產(chǎn)法可以規(guī)定對失職董事的懲罰，可以使盡職的董事免于承擔(dān)管理行為的風(fēng)險，也可以使那些因董事的行為蒙受損失的當(dāng)事人得到賠償。破產(chǎn)法和公司法還可以致力于實現(xiàn)一些其他目標(biāo)，如完善商界和企業(yè)家階層的行為標(biāo)準(zhǔn)。[1]
對于當(dāng)代公司破產(chǎn)法對董事的控制作用的研究，可以把1982年英國的科克報告（CorkReport）作為起點。[2]科克指出，破產(chǎn)法的作用不僅僅是將公司法經(jīng)營失敗的有關(guān)情況。進而，科克強調(diào)了破產(chǎn)法促進商業(yè)德行和能力的最高標(biāo)準(zhǔn)（higheststandardsofbsinessprobityandcompetence）的需要。[4]現(xiàn)在，這些主張已經(jīng)得到了國際社會的廣泛認(rèn)同。例如，世界銀行在2003年制定的《有效的破產(chǎn)和債權(quán)人權(quán)利制度的原則與指南》指出：關(guān)于管理董事和高級職員對其在企業(yè)處于財務(wù)困境或破產(chǎn)情況下作出有害于債權(quán)人的決定承擔(dān)責(zé)任的法律規(guī)則，將有助于增進有責(zé)任感的公司行為并培育理性的風(fēng)險決策。[5]
在中國，有關(guān)這個問題的規(guī)定最早出現(xiàn)在1986年《企業(yè)破產(chǎn)法（試行）》如下條文中：
第42條企業(yè)被宣告破產(chǎn)后，由政府監(jiān)察部門和審計部門負(fù)責(zé)查明企業(yè)破產(chǎn)的責(zé)任。
破產(chǎn)企業(yè)的破產(chǎn)財產(chǎn)對企業(yè)破產(chǎn)負(fù)有主要責(zé)任的，給予行政處分。
破產(chǎn)企業(yè)的上級主管部門對企業(yè)破產(chǎn)負(fù)有主要責(zé)任的，對該上級主管部門的領(lǐng)導(dǎo)人，給予行政處分。
破產(chǎn)企業(yè)的法定代表人和破產(chǎn)企業(yè)的上級主管部門的領(lǐng)導(dǎo)人，因玩忽職守造成企業(yè)破產(chǎn)，致使國家財產(chǎn)遭受重大損失的，依照《中華人民共和國刑法》第一百八十七條的規(guī)定追究債權(quán)責(zé)任。
但是，自該法施行以來，這條規(guī)定并沒有得到有效的實施。其主要原因在于，大多數(shù)國有企業(yè)在進入債務(wù)人。新《破產(chǎn)法》應(yīng)當(dāng)起到對企業(yè)管理層的激勵和鞭策作用，不能給那些玩忽職守者和損公肥私者利用破產(chǎn)溜之大吉的機會。[6]在此階段，人們對公司法人治理問題提出了許多有益的建議。在此基礎(chǔ)上，2000年12月的草案稿中重新設(shè)立了管理層造成企業(yè)破產(chǎn)的責(zé)任追究制度。[7]此外，還有一些有關(guān)企業(yè)法人治理的規(guī)定也寫進了草案。
自2000年以來，新破產(chǎn)法草案歷經(jīng)多次修改。在2004年6月財經(jīng)委提交人大常委會的草案中，有關(guān)企業(yè)法人治理的條文已經(jīng)相當(dāng)充實。大體上講，這些條文可以分為兩大類，一是破產(chǎn)程序期間對管理層行為的限制，二是對破產(chǎn)程序開始前行為的追究。
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包括完善股東會和董事會制度，增加監(jiān)事會職權(quán)，完善監(jiān)事會會議制度等，尤其對公司董事和高級管理人員對公司的忠實和勤勉義務(wù)以及違反義務(wù)的責(zé)任，做出了更為明確具體的規(guī)定。對公司本身的規(guī)范條款的增加，以及將過去許多強制性條款改為任意性條款甚至取消，都使得今后公司在經(jīng)營過程中擁有更多的自主權(quán)。股東有權(quán)查閱、復(fù)制公司章程、股東會會議記錄、董事會會議決議、監(jiān)事會會議決議和財務(wù)會計報告。公司拒絕提供查閱的，股東可以請求人民法院要求公司提供查閱。（見新《公司法》第二章第一節(jié)第三十四條）根據(jù)新法的規(guī)定，股東要求查閱公司會計賬簿的，應(yīng)當(dāng)向公司提出書面請求，說明目的。公司可以拒絕提供查閱，并應(yīng)當(dāng)自股東提出書面請求之日起十五日內(nèi)書面答復(fù)股東并說明理由。相比以往中小股東只能看一些公司報表的“軟”監(jiān)督，查賬權(quán)是新法賦予股東的一項極為重要的權(quán)利，股東將借此更好地了解公司運營情況，并保護自己的權(quán)益。董事每屆任期不得超過三年。2023-06-09426人看過 -
l、過怠破產(chǎn)。這里包括：第149條，企業(yè)董事、經(jīng)理等有關(guān)責(zé)任人員因為重大過失或者故意，致使所在企業(yè)破產(chǎn);第154條，債務(wù)人已知或者應(yīng)知其不能清償?shù)狡趥鶆?wù)，仍然不合理地開支費用，或者揮霍財產(chǎn)。2、欺詐破產(chǎn)。第152條，債務(wù)人隱匿、非法分配財產(chǎn);捏造債務(wù)或者承認(rèn)不真實的債務(wù)。第153條，債務(wù)人在人民法院受理破產(chǎn)案件前一年內(nèi)，無償轉(zhuǎn)讓財產(chǎn)或財產(chǎn)權(quán)利的;以明顯不合理的低價轉(zhuǎn)讓財產(chǎn)的;對原來沒有財產(chǎn)擔(dān)保的債務(wù)提供財產(chǎn)擔(dān)保的;對未到期的債務(wù)提前清償?shù)?放棄債權(quán)的;其他損害債權(quán)人利益的行為以及人民法院受理破產(chǎn)案件前6個月內(nèi)，債務(wù)人已知其不能清償?shù)狡趥鶆?wù)，仍對個別債權(quán)人進行清償，損害其他債權(quán)人利益。3、違反破產(chǎn)程序義務(wù)。(1)違反說明義務(wù)。第150條，有義務(wù)列席債權(quán)人會議的債務(wù)人或者債務(wù)人代表，經(jīng)人民法院傳喚，無正當(dāng)理由拒不列席債權(quán)人會議的;或者債務(wù)人和有說明義務(wù)的其他人員拒不陳述、回答，或者虛假陳述、回2023-04-29136人看過 -
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一、公司股東與法人糾紛導(dǎo)致破產(chǎn)如何處理?公司股東與法人糾紛導(dǎo)致破產(chǎn)的處理方式為：將各自的負(fù)責(zé)內(nèi)容梳理清楚;進入破產(chǎn)清算程序;成立清算組;破產(chǎn)企業(yè)的全面接管;破產(chǎn)企業(yè)的財務(wù)審計;破產(chǎn)財產(chǎn)的清理、清算;制定破產(chǎn)財產(chǎn)分配方案等。各項內(nèi)容都需要相關(guān)部門提供專業(yè)人員的支持。二、股東與法人的區(qū)別1、法人是企業(yè)的負(fù)責(zé)人,是由股東會或者董事會選舉產(chǎn)生的。股東只是公司的資金投入者，股東構(gòu)成的股東會是公司的最高權(quán)力機構(gòu)2、而一般的公司的法人都是由董事長(即股份持有最多的人)來擔(dān)任的。法人享有經(jīng)營管理的權(quán)力，而股東只是投資者，享有收益等權(quán)利。在跟其他公司簽合同時，只有企業(yè)法人簽字才有效。股東是指對股份公司債務(wù)負(fù)有限或無限責(zé)任，并憑持有股票享受股息和紅利的個人或單位。向股份公司出資認(rèn)購股票的股東，既擁有一定權(quán)利，也承擔(dān)一定義務(wù)。股東的主要權(quán)利是：參加股東會議對公司重大事項具有表決權(quán);公司董事、監(jiān)事的選舉權(quán);分配公2023-05-02226人看過 -
債權(quán)人股份有限公司最低注冊資本從1000萬元減少為500萬元，注冊資本不再需要一次繳足，而是規(guī)定首次出資不少于注冊資本的20%，其余部分2年內(nèi)繳足即可。其中，投資公司還可以在5年內(nèi)繳足。同時取消了成立股份有限公司必須由省級政府主管部門審批才能成立的規(guī)定，減少了政府對股份公司設(shè)立的干預(yù)。新《公司法》強調(diào)尊重股東自治、尊重公司合法權(quán)利的運用，減少政府的干預(yù)。在新的《公司法》中出現(xiàn)了幾十次類似“公司章程另有規(guī)定除外”之類的表述，以股東約定替代強制性法律規(guī)定，充分尊重股東約定。新《公司法》第35條：股東按照實繳的出資比例分取紅利；公司新增資本時，股東有權(quán)優(yōu)先按照實繳的出資比例認(rèn)繳出資。但是，全體股東約定不按照出資比例分取紅利或者不按照出資比例優(yōu)先認(rèn)繳出資的除外。新《公司法》公司賦予股東在分配方式上的自主權(quán)，為股東協(xié)議設(shè)立優(yōu)先股等股權(quán)方案提供了空間。新《公司法》規(guī)定：在公司沒有達到破產(chǎn)的標(biāo)準(zhǔn)、但是繼續(xù)存續(xù)2023-06-0587人看過
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法人是具有民事權(quán)利能力和民事行為能力，依法獨立享有民事權(quán)利和承擔(dān)民事義務(wù)的組織 。法人制度是世界各國規(guī)范經(jīng)濟秩序以及整個社會秩序的一項重要法律制度。 各國法人制度具有共同的特征，但其內(nèi)容不盡相同。不同的法人形成了不同的法人理論，法人制度理論... 更多>
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公司破產(chǎn)公司辦理破產(chǎn)法人公司應(yīng)負(fù)什么責(zé)任河南在線咨詢 2022-08-151、根據(jù)破產(chǎn)法第二條，破產(chǎn)條件為：企業(yè)法人不能清償?shù)狡趥鶆?wù)，并且資產(chǎn)不足以清償全部債務(wù)或者明顯缺乏清償能力的，依照本法規(guī)定清理債務(wù)。所以，如果法人滿足以上條件，即可申請破產(chǎn)！ 2、根據(jù)破產(chǎn)法第128條，規(guī)定企業(yè)法人有：（一）無償轉(zhuǎn)讓財產(chǎn)的； （二）以明顯不合理的價格進行交易的； （三）對沒有財產(chǎn)擔(dān)保的債務(wù)提供財產(chǎn)擔(dān)保的； （四）對未到期的債務(wù)提前清償?shù)模?（五）放棄債權(quán)的。 （六）為逃避債務(wù)而隱匿 -
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