私募基金市場的監(jiān)管也越來越嚴(yán)格。2016年2月5日，基金業(yè)協(xié)會發(fā)布的《關(guān)于進(jìn)一步規(guī)范私募基金管理人登記若干事項的公告》，再一次推動私募基金市場規(guī)范化運行的進(jìn)程。私募投資基金，是指以非公開方式向合格投資者募集資金設(shè)立的投資基金，包括資產(chǎn)由基金管理人或者普通合伙人管理的以投資活動為目的設(shè)立的公司或者合伙企業(yè)。根據(jù)組織形式的不同，私募投資基金分為三類，即公司型私募投資基金，有限合伙型私募投資基金和契約型私募投資基金。而有限合伙由于其靈活的組織形式，低成本的運營方式成為目前私募基金最常采用的組織形式。但在實踐中，我們發(fā)現(xiàn)一些有限合伙企業(yè)，其經(jīng)營范圍以項目投資、投資管理為主營業(yè)務(wù)或?qū)嶋H運營中以投資為主，并且在運營過程中通過線上或線下的方式，吸引投資人入伙，擴大投資業(yè)務(wù)資金。但是他們沒有在基金業(yè)協(xié)會備案，合伙人也不符合合格投資者標(biāo)準(zhǔn)。這類有限合伙企業(yè)是普通的有限合伙還是違規(guī)的私募投資基金？是否應(yīng)當(dāng)受到私募投資基金法律法規(guī)的監(jiān)管，履行相應(yīng)的義務(wù)？一、法律對私募基金如何定義？“本辦法所稱私募投資基金(以下簡稱私募基金)，系指以非公開方式向合格投資者募集資金設(shè)立的投資基金，包括資產(chǎn)由基金管理人或者普通合伙人管理的以投資活動為目的設(shè)立的公司或者合伙企業(yè)。以及《私募投資基金監(jiān)督管理暫行辦法》第二條：“非公開募集資金，以進(jìn)行投資活動為目的設(shè)立的公司或者合伙企業(yè)，資產(chǎn)由基金管理人或者普通合伙人管理的，其登記備案、資金募集和投資運作適用本辦法。”從以上規(guī)定可知，私募基金實際上是指具備專業(yè)知識的基金管理人以非公開的方式向特定的合格投資者募集資金，并向其提供專業(yè)的資產(chǎn)管理投資服務(wù)，從而向其收取管理費和分配超額收益的行為載體。因此，從表面特征上來看，一個合規(guī)的私募投資基金除了符合相關(guān)法規(guī)的規(guī)定之外，必須同時具備兩個特征：一是針對特定合格投資者的非公開募集資金行為；二是資金管理行為，即對外投資的行為。也就是說，私募基金的運作模式，實際上就是聚集投資者的資金對外進(jìn)行投資，只是在一些方面有所限制，比如以非公開的方式進(jìn)行募集、募集對象為合格投資者、基金管理人必須具有相關(guān)專業(yè)知識等。二、如何具體判定投資型有限合伙是否屬于私募基金？判斷一個投資型有限合伙在性質(zhì)上是否屬于私募基金，主要應(yīng)當(dāng)考慮該有限合伙是否存在募集資金行為和對外投資行為，具體而言，可以按照以下條件予以判斷：1、經(jīng)營范圍：看其經(jīng)營范圍是否以項目投資、投資管理為主營業(yè)務(wù)，不涉及或少量涉及其他業(yè)務(wù)。實踐中，經(jīng)常會有一些企業(yè)通過擴大經(jīng)營范圍來隱藏其對外投資的業(yè)務(wù)目的。因此，也應(yīng)當(dāng)查明其對外的投資控股情況。2、資金募集情況：綜合判斷其合伙人的數(shù)量、相互之間的親疏關(guān)聯(lián)性以及是否有意向吸收更多人入伙。（1）合伙人數(shù)量：眾所周知，私募基金正是通過募集一定規(guī)模數(shù)量的投資者的資金對外進(jìn)行投資的。因此，合伙人的數(shù)量越多，其就越有可能為私募基金。（2）合伙人之間的親疏關(guān)聯(lián)性：私募基金是通過募集投資者的資金進(jìn)行投資活動的，其具有很強的資合性。而有限合伙企業(yè)則主要是基于合伙人之間信賴而聚集在一起的，具有很強的人合性。因此，可以通過合伙人之間的親疏關(guān)聯(lián)性來對此進(jìn)行判斷，資合性越強，其就越有可能為私募基金。（3）是否有意向吸收更多人入伙：判斷該點主要著眼于其是否有意向通過吸收更多人入伙來匯集資金。如果有意向吸收更多人入伙，則增加了其為私募基金的可能性。若通過“合伙人是否為合格投資者”、“基金管理人是否為機構(gòu)”（法律規(guī)定私募基金管理人不得為自然人）、“是否以非公開的方式進(jìn)行募集”等情形，不能夠完全準(zhǔn)確地判斷有限合伙是否為私募基金，可以參考前面介紹的標(biāo)準(zhǔn)來佐證其是否為私募基金。目前，仍存在著許多違規(guī)私募基金，從表面上雖然看這些有限合伙不符合合格投資者、非公開募集等標(biāo)準(zhǔn)，但并不能就此認(rèn)定他們不是私募基金，不受相關(guān)私募法律法規(guī)的監(jiān)管。三、違規(guī)的法律后果違規(guī)的私募也是私募，要受相關(guān)私募法律法律的監(jiān)管，若私募投資基金管理人不按照規(guī)定進(jìn)行登記備案，或突破合格投資者限制將面臨以下法律風(fēng)險： 1、行政處罰（1）根據(jù)《私募投資基金監(jiān)督管理暫行辦法》的規(guī)定，私募基金管理人未按規(guī)定申請登記，或者未辦理基金備案手續(xù)，將會受到責(zé)令改正，給予警告并處三萬元以下罰款的處罰，直接負(fù)責(zé)的主管人員和其他直接責(zé)任人員，將被給予警告并處三萬元以下罰款。（2）違反登記、備案等相關(guān)規(guī)定的，基金業(yè)協(xié)會視情節(jié)輕重可以對私募基金管理人采取警告、行業(yè)內(nèi)通報批評、公開譴責(zé)、暫停受理基金備案、取消會員資格等措施，對高級管理人員及其他從業(yè)人員采取警告、行業(yè)內(nèi)通報批評、公開譴責(zé)、取消從業(yè)資格等措施,并記入誠信檔案。情節(jié)嚴(yán)重的，移交中國證監(jiān)會處理。（3）根據(jù)《私募投資基金募集行為管理辦法》規(guī)定，規(guī)避合格投資者標(biāo)準(zhǔn)募集私募基金產(chǎn)品，或者向不特定對象宣傳推介私募基金的。中國基金業(yè)協(xié)會可以視情節(jié)輕重對募集機構(gòu)采取要求限期改正、行業(yè)內(nèi)譴責(zé)、加入黑名單、公開譴責(zé)、暫停受理或辦理相關(guān)業(yè)務(wù)、撤銷管理人登記等紀(jì)律處分；對相關(guān)工作人員采取要求參加強制培訓(xùn)、行業(yè)內(nèi)譴責(zé)、加入黑名單、公開譴責(zé)、認(rèn)定為不適當(dāng)人選、暫停基金從業(yè)資格、取消基金從業(yè)資格等紀(jì)律處分。2、非法集資法律風(fēng)險根據(jù)《最高人民法院關(guān)于審理非法集資刑事案件具體應(yīng)用法律若干問題的解釋》第一條：“違反國家金融管理法律規(guī)定，向社會公眾(包括單位和個人)吸收資金的行為,同時具備下列四個條件的,除刑法另有規(guī)定的以外,應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為刑法第一百七十六條規(guī)定的“非法吸收公眾存款或者變相吸收公眾存款”:(一)未經(jīng)有關(guān)部門依法批準(zhǔn)或者借用合法經(jīng)營的形式吸收資金;(二)通過媒體、推介會、傳單、手機短信等途徑向社會公開宣傳;(三)承諾在一定期限內(nèi)以貨幣、實物、股權(quán)等方式還本付息或者給付回報;(四)向社會公眾即社會不特定對象吸收資金?！币虼?，未經(jīng)登記、備案進(jìn)行資金集聚符合非法吸收公眾存款罪的的第一個要件，給予一定投資回報符合第三個要件。該模式具有構(gòu)成非法集資類犯罪的法律風(fēng)險?？偨Y(jié)：因此，鑒別一個投資型有限合伙的是否屬于私募基金，應(yīng)當(dāng)根據(jù)多種因素綜合判斷。同時提醒那些名義與實質(zhì)不符，想打擦邊球的投資型有限合伙企業(yè)按照法律規(guī)定進(jìn)行備案登記，調(diào)整業(yè)務(wù)，合規(guī)經(jīng)營。