(一)公司治理的概念與特征。公司治理(corporate govermance)一詞源于英文，也稱公司管制、公司督導(dǎo)，是指用來(lái)協(xié)調(diào)企業(yè)內(nèi)部不同利害關(guān)系者之間的利益差別和行為的一系列法律、文化、習(xí)慣和制度的統(tǒng)稱，有狹義和廣義兩方面的含義。狹義的公司治理結(jié)構(gòu)主要側(cè)重于公司董事會(huì)的結(jié)構(gòu)與功能，董事長(zhǎng)與總經(jīng)理的權(quán)利和義務(wù)，以及相應(yīng)的聘選、激勵(lì)與監(jiān)督等方面的制度安排等項(xiàng)內(nèi)容。而廣義的公司治理結(jié)構(gòu)除以上內(nèi)容外，還包括公司的人力資源管理、收益分配與激勵(lì)機(jī)制、財(cái)務(wù)制度、內(nèi)部控制和風(fēng)險(xiǎn)管理系統(tǒng)、企業(yè)戰(zhàn)略發(fā)展決策管理系統(tǒng)、企業(yè)文化和一切與企業(yè)高層管理控制有關(guān)的其他制度。公司治理制度的理論基點(diǎn)是公司與其組成人員之間的合約關(guān)系，它以股東利益最大化為基礎(chǔ)，以增加股東投資回報(bào)，提升企業(yè)競(jìng)爭(zhēng)力，實(shí)現(xiàn)所有權(quán)與經(jīng)營(yíng)權(quán)的分離和所有權(quán)與決策權(quán)分離為目的。 公司治理以明晰的產(chǎn)權(quán)結(jié)構(gòu)為基礎(chǔ)，就法學(xué)層面上講，公司產(chǎn)權(quán)結(jié)構(gòu)的清晰至少有兩種好處：其一，明確的產(chǎn)權(quán)是公司這個(gè)虛擬主體存在的前提，沒(méi)有公司的法人財(cái)產(chǎn)所有權(quán)，也就沒(méi)有真正法律意義上的公司。其二，公司擁有產(chǎn)權(quán)是公司與其它法律主體進(jìn)行交易的前提，也是其承擔(dān)法律責(zé)任的基本保障。在此基礎(chǔ)上，公司治理通過(guò)建立利益制衡機(jī)制，規(guī)范公司內(nèi)部的權(quán)力配置，確保企業(yè)的經(jīng)濟(jì)運(yùn)行效率和可持續(xù)發(fā)展。 (二)公司治理的作用。公司治理的作用主要體現(xiàn)在以下幾個(gè)方面： 1.合理配置權(quán)利。公司治理的核心是明確劃分股東會(huì)、董事會(huì)、監(jiān)事會(huì)及經(jīng)理人員各自的權(quán)力，確保公司制度的有效運(yùn)行。公司治理的分權(quán)理念，直接來(lái)源于政治學(xué)說(shuō)“三權(quán)分立”的思想。一般來(lái)說(shuō)，誰(shuí)擁有資產(chǎn)所有權(quán)，誰(shuí)就擁有剩余控制權(quán)。公司治理的首要功能，就是配置這種控制權(quán)。不僅如此，公司治理對(duì)股東大會(huì)、董事會(huì)、經(jīng)理和監(jiān)事會(huì)規(guī)定了清晰的權(quán)力邊界，在法律和契約規(guī)定的范圍內(nèi)，它們各自享有相應(yīng)的權(quán)利，承擔(dān)相應(yīng)的義務(wù)。也就是說(shuō)，權(quán)力機(jī)構(gòu)、決策機(jī)構(gòu)、監(jiān)督機(jī)構(gòu)和執(zhí)行機(jī)構(gòu)間既彼此依賴，又相互制衡。每一主體不能同時(shí)擁有幾項(xiàng)權(quán)力，有所有權(quán)就無(wú)經(jīng)營(yíng)決策權(quán)，有監(jiān)督權(quán)就無(wú)決策和經(jīng)營(yíng)管理權(quán)。 2.利益制衡作用。從理論上講，利潤(rùn)最大化為公司發(fā)展的根本目標(biāo)，而利益最大化則是公司每個(gè)相關(guān)利益主體的終極目的。因此，“公司治理結(jié)構(gòu)就是這樣一種解決股份公司內(nèi)部各種代理問(wèn)題的機(jī)制。它規(guī)定著企業(yè)內(nèi)部不同要素所有者的關(guān)系，特別是通過(guò)顯性和隱性的合同對(duì)剩余索取權(quán)和控制權(quán)進(jìn)行分配，從而影響企業(yè)家和資本家的關(guān)系。股東、董事、經(jīng)理、職工等是公司的主要利益主體。”公司治理法律制度通過(guò)對(duì)各利益主體權(quán)限的授予和義務(wù)的規(guī)定，來(lái)規(guī)范各利益相關(guān)主體的權(quán)利邊界和義務(wù)范圍。股東完成出資后，不再對(duì)公司財(cái)產(chǎn)擁有所有權(quán)。董事會(huì)根據(jù)公司實(shí)際經(jīng)營(yíng)需要對(duì)執(zhí)行層進(jìn)行授權(quán)委托。管理者接受有償聘用，對(duì)公司利益負(fù)責(zé)，獨(dú)立于股東行使法人代理權(quán)，并獲得相應(yīng)報(bào)酬;監(jiān)督者代表出資者行使對(duì)企業(yè)經(jīng)營(yíng)管理的監(jiān)督權(quán)，維護(hù)出資者的利益，使監(jiān)督者的利益與出資者的利益相一致。 3.激勵(lì)與監(jiān)督機(jī)制。公司治理的激勵(lì)功能是指通過(guò)公司治理的作用，使代理人在追求自身利益的同時(shí)，能夠更好地實(shí)現(xiàn)委托人的利益或目標(biāo)。激勵(lì)包括貨幣激勵(lì)和非貨幣激勵(lì)。貨幣激勵(lì)又分為短期激勵(lì)和長(zhǎng)期激勵(lì)。短期激勵(lì)是用工資、獎(jiǎng)金、福利和津貼對(duì)代理人予以激勵(lì)，長(zhǎng)期激勵(lì)是采取如股票期權(quán)、購(gòu)買社會(huì)保險(xiǎn)等形式對(duì)代理人進(jìn)行激勵(lì)。但任何激勵(lì)機(jī)制也只有在與監(jiān)督相結(jié)合的條件下才能有效運(yùn)行。因此，就有必要在公司內(nèi)部建立一監(jiān)督機(jī)制，約束代理人的行為，減少代理人道德風(fēng)險(xiǎn)，同時(shí)對(duì)代理人的瀆職行為進(jìn)行懲罰和制裁。 (三)公司治理的架構(gòu)。公司治理結(jié)構(gòu)主要體現(xiàn)在董事會(huì)、監(jiān)事會(huì)和高級(jí)管理團(tuán)隊(duì)之間的責(zé)權(quán)利劃分和相互制衡機(jī)制上的。 1.公司治理的主體。公司治理的主體是指公司治理的參與人和權(quán)利義務(wù)的承受人。公司治理主體的范圍及其職權(quán)劃分，不但決定了公司治理的目的，而且也影響到公司治理的成效。在現(xiàn)代社會(huì)中，各國(guó)公司治的理職能主要是由股東、董事會(huì)及其成員、監(jiān)事會(huì)及其成員、債權(quán)人、經(jīng)理人員和職工以及其他利益相關(guān)者共同行使的，這些人共同構(gòu)成公司治理的主體。公司治理的主體除了包括股東、債權(quán)人、經(jīng)理人員和職工外，還包括供應(yīng)商、消費(fèi)者(客戶)、政府和社區(qū)居民等。 2.公司治理的機(jī)構(gòu)及其職能。作為公司治理主體的股東、債權(quán)人、經(jīng)理人員、職工等利益相關(guān)者，其對(duì)公司的治理活動(dòng)主要是通過(guò)委派自己的代表進(jìn)行所謂的‘相機(jī)治理’。治理的方式是委派自己的代表進(jìn)入公司的董事會(huì)和監(jiān)事會(huì)。董事會(huì)是由全體董事組成的公司法定必備常設(shè)機(jī)關(guān)，是公司的最高決策參與者和執(zhí)行者，同時(shí)也是公司內(nèi)部活動(dòng)的監(jiān)督者。董事會(huì)的職能可分為兩大類：一類是管理職能，一類是監(jiān)督職能。盡管各種模式中對(duì)董事會(huì)的結(jié)構(gòu)和程序有很大差別，但保持董事會(huì)的獨(dú)立性，特別是保持董事會(huì)必須有獨(dú)立于股東和經(jīng)理層的客觀判斷卻是各國(guó)立法的共同要求。董事會(huì)作為公司的意思機(jī)關(guān)和執(zhí)行機(jī)關(guān)必須代表的是公司利益，其行為也代表的是公司的行為。同樣無(wú)論其產(chǎn)生方式如何，董事在履行職務(wù)過(guò)程中，其出發(fā)點(diǎn)也應(yīng)當(dāng)是為了實(shí)現(xiàn)公司利益而不是為了代表股東的利益。 鑒于目前我國(guó)公司治理的實(shí)際情況，我國(guó)的公司治理結(jié)構(gòu)可考慮采取以下兩種創(chuàng)新模式：一是改變現(xiàn)有董事會(huì)和監(jiān)事會(huì)權(quán)力并行的做法，提升監(jiān)事會(huì)的地位，擴(kuò)大監(jiān)事會(huì)的職權(quán)，要求董事會(huì)同時(shí)對(duì)股東和監(jiān)事會(huì)負(fù)責(zé)。二是引入外國(guó)法中的獨(dú)立董事制度。從制度上提供獨(dú)立于經(jīng)營(yíng)者的立法支撐，使獨(dú)立董事成為全體股東利益的保護(hù)神。防止公司經(jīng)營(yíng)管理層操縱或隱瞞董事會(huì)的違法、違紀(jì)行為，并為董事會(huì)提供有利于股份公司全面健康發(fā)展的客觀、公正的決策依據(jù)。