企業(yè)作為股份公司的發(fā)起人向股份公司投資有何限制性規(guī)定？
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關于企業(yè)作為股份公司的發(fā)起人向股份公司投資不得超過本企業(yè)(包括公司)凈資產(chǎn)50%的限制性規(guī)定。為確保公司適度償債能力，防止“皮包”公司泛濫，公司法要求公司向其他有限公司和股份公司投資累計不得超過本公司凈資產(chǎn)的50%。國家工商局為進一步貫徹財政部有關加強國有資產(chǎn)監(jiān)督管理的精神，規(guī)定將對外投資不得超過本公司凈資產(chǎn)50%，推而廣之，擴大到任何國有企業(yè)對外投資均不得超過本公司凈資產(chǎn)的50%。因此，以某企業(yè)不是公司這種組織形式為由不適用公司法關于50%的限制性規(guī)定，是錯誤的。 公司法的如此規(guī)定，對于堵塞企業(yè)盲目“辦公司”固然有效，但也嚴重地制約了企業(yè)與企業(yè)間正?；蚝侠淼慕?jīng)濟聯(lián)合，使一些企業(yè)無法利用法人承擔有限責任的機制規(guī)避項目風險。 在此我們姑且不討論這些規(guī)定的合理性，該等法律規(guī)定的本身也不是很清楚。從財務會計上講，企業(yè)長期投資結果可以分類為應當合并報表的長期投資和不可以合并報表的長期投資。根據(jù)財政部的有關規(guī)定，企業(yè)如果持有被投資企業(yè)的50%以上的股權(股份)，或者擁有實際控制權，則被投資企業(yè)的財務報表應當與投資企業(yè)的財務報表合并。如果合并財務報表，則企業(yè)長期投資科目將被沖減掉。那么現(xiàn)在的問題是，關于50%的要求是按照企業(yè)的合并報表計算還是按照獨立報表計算。獨立報表不能反映企業(yè)整體經(jīng)營成果和整體發(fā)展實力，因此用獨立報表計算并據(jù)此限定企業(yè)對外投資限額，限定企業(yè)的法律資格即行為能力，顯然是不合理的。 按照中國證監(jiān)會《股票發(fā)行審核委員會關于首次公開發(fā)行股票審核工作的指導意見》的規(guī)定，公司累計投資額是否未超過公司凈資產(chǎn)的50%，這里“累計投資額”、“公司凈資產(chǎn)”是按經(jīng)審計的合并會計報表數(shù)據(jù)計算。但是，我們注意到，這里的規(guī)定只是對股份公司的規(guī)定，即關于股份公司的發(fā)起人其對外投資如何計算，并沒有規(guī)定。
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股東的出資形式有： （1）股東可以用貨幣出資，也可以用實物、知識產(chǎn)權、土地使用權等可以用貨幣估價并可以依法轉讓的非貨幣財產(chǎn)作價出資。 （2）股東不得以勞務、信用、自然人姓名、商譽、特許經(jīng)營權或者設定擔保的財產(chǎn)等作價出資。 未依法評估的，出資人以非貨幣財產(chǎn)出資，未依法評估作價，公司、其他股東或者公司債權人請求認定出資人未履行出資義務的，人民法院應當委托具有合法資格的評估機構對該財產(chǎn)評估作價。評估確定的價額顯著低于公司章程所定價額的，人民法院應當認定出資人未依法全面履行出資義務。 事后貶值的，出資人以符合法定條件的非貨幣財產(chǎn)出資后，因市場變化或者其他客觀因素導致出資財產(chǎn)貶值，公司、其他股東或者公司債權人請求該出資人承擔補足出資責任的，人民法院不予支持；當事人另有約定的除外。 土地使用權，出資人以劃撥的土地使用權或者設定權利負擔的土地使用權出資，公司、其他股東或者公司債權人主張認定該出資人未履行出資義務的，人民法院應當責令當事人在指定的合理期間內辦理土地變更手續(xù)或者解除權利負擔；逾期未辦理或者未解除的，人民法院應當認定出資人未依法全面履行出資義務。
股東的出資形式有： （1）股東可以用貨幣出資，也可以用實物、知識產(chǎn)權、土地使用權等可以用貨幣估價并可以依法轉讓的非貨幣財產(chǎn)作價出資。 （2）股東不得以勞務、信用、自然人姓名、商譽、特許經(jīng)營權或者設定擔保的財產(chǎn)等作價出資。 未依法評估的，出資人以非貨幣財產(chǎn)出資，未依法評估作價，公司、其他股東或者公司債權人請求認定出資人未履行出資義務的，人民法院應當委托具有合法資格的評估機構對該財產(chǎn)評估作價。評估確定的價額顯著低于公司章程所定價額的，人民法院應當認定出資人未依法全面履行出資義務。 事后貶值的，出資人以符合法定條件的非貨幣財產(chǎn)出資后，因市場變化或者其他客觀因素導致出資財產(chǎn)貶值，公司、其他股東或者公司債權人請求該出資人承擔補足出資責任的，人民法院不予支持；當事人另有約定的除外。 土地使用權，出資人以劃撥的土地使用權或者設定權利負擔的土地使用權出資，公司、其他股東或者公司債權人主張認定該出資人未履行出資義務的，人民法院應當責令當事人在指定的合理期間內辦理土地變更手續(xù)或者解除權利負擔；逾期未辦理或者未解除的，人民法院應當認定出資人未依法全面履行出資義務。
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