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非法經營是什么

2022-03-15 08:42

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非法經營罪是指違反國家規(guī)定,從事非法經營活動,擾亂市場秩序,情節(jié)嚴重的行為。 根據(jù)現(xiàn)行刑法及其修正案,非法經營行為是指: (1)未經許可,經營法律、行政法規(guī)規(guī)定的專營、專賣物品或其他限制買賣物品; (2)買賣進出口許可證、進出口原產地證明以及法律、行政法規(guī)規(guī)定的其他經營許可證或者批準文件; (3)未經國家有關主管部門批準,非法經營證券、期貨或者保險業(yè)務; (4)其他嚴重擾亂市場經營的非法經營行為 根據(jù)近幾年有關的立法和司法解釋,刑法第225條第4款中的“其他非法經營行為”包括: (1)在國家規(guī)定的交易場所以外非法買賣外匯,擾亂市場秩序,情節(jié)嚴重的行為(全國人大常委會《關于懲治騙購外匯、逃匯和非法買賣外匯犯罪的決定》、最高人民法院《關于懲治騙購外匯、非法買賣外匯刑事案件具體應用法律若干問題的解釋》); (2)違反國家規(guī)定,出版、印刷、復制、發(fā)行嚴重危害社會秩序和擾亂市場秩序的非法出版物,情節(jié)嚴重的行為(最高人民法院《關于審理非法出版物刑事案件具體應用法律若干問題的解釋》); (3)違反國家規(guī)定,采取租用國際專線私設轉接設備或其他方法,擅自經營國際電信業(yè)務或者涉港澳臺電信業(yè)務進行營利活動,擾亂電信市場管理秩序情節(jié)嚴重的行為(最高人民法院《關于審理擾亂電信市場管理秩序案件具體應用法律若干問題的解釋》、《關于非法經營國際或港澳臺地區(qū)電信業(yè)務行為法律適用問題的批復》); (4)在國務院《關于禁止傳銷經營活動的通知》發(fā)布之后,從事傳銷或變相傳銷活動,擾亂市場秩序,情節(jié)嚴重的行為(最高人民法院《關于情節(jié)嚴重的傳銷或者變相傳銷行為如何定性問題的批復》); (5)違反國家有關鹽業(yè)管理規(guī)定,非法生產、儲運、銷售食鹽,擾亂市場秩序,情節(jié)嚴重的行為(最高人民法院《關于辦理非法經營食鹽刑事案件具體應用法律若干問題的解釋》); (6)未取得藥品生產,經營許可證件和批準文號、非法生產、銷售鹽酸克侖特等禁止在飼料和動物飲用水中使用的藥品,擾亂藥品市場秩序,情節(jié)嚴重的行為(最高人民法院、最高人民檢察院《關于辦理非法生產、銷售、使用、禁止在飼料和動物飲用水中使用的藥品等刑事案件具體應用法律若干問題的解釋》)。 從以上列舉的非法經營行為種類來看,本罪規(guī)定的非法經營行為具備如下特征:一是為盈利的經營行為;二是該經營行為是非法的且應受刑事處罰的,即必須具備兩個基本特征:其一是具有行政違法性,即違反國家法律、行政法規(guī)規(guī)定的有關限制或禁止買賣的物品及相關活動的市場流通管理的禁止性或者限制性規(guī)定;其二是嚴重擾亂市場秩序(包括市場準入秩序、市場競爭秩序和市場交易秩序)且達到犯罪程度的社會危害性。三是非法經營罪中的行為都與國家特定的經營許可制度有關,該行為必須是違反諸如專營、專賣、進出口許可證等等與經營許可有關的法律。 非法經營行為的實質是一種違反市場管理活動的行為。市場管理活動是一個大概念,市場體系是各類商品市場和要素市場的總和,它存在著許多不同種類的市場,而有多少種市場,就有多少種市場管理活動。只要是違反了其中一種市場管理活動,就是“一般意義上的非法經營行為”。非法經營罪違反的市場管理活動是特定的,只是整個市場管理活動的一部分,即只是國家依法進行的有關專營、專賣或限制買賣的物品,進出口許可證、進出口原產地證明以及其他經營許可證或批準文件及其經營行為的管理活動。簡言之,即是國家有關限制或禁止買賣的物品及相關活動的市場流通管理活動。房地產作為商品,不屬于法律、法規(guī)規(guī)定的專營、專賣物品?!吧賵蠖嘟ā钡男袨橐矝]有違反“與限制或禁止買賣的物品及相關活動的市場流通管理活動”,所以,盡管“少報多建”本身是非法的,但卻不是非法經營罪的“非法經營行為”。

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1、在主觀上要求行為人必須是出于故意,且以營利為目的,對于因不知其為非法而進行非法經營且不以營利為目的的,不認為構成,而只能給予行為人以行政處罰。 2、在犯罪情節(jié)上要求情節(jié)嚴重的才構成犯罪,而認定情節(jié)是否嚴重,應以非法經營額和所得額為起點; 并且要結合行為人是否實施了非法經營行為,是否給國家造成重大損失或者引起其他嚴重后果,是否經行政處罰后仍不悔改等來判斷。 3、刑事違法性與其行政違法性是一致的、也就是說,非法經營者必然違反有關的工商法規(guī)、沒有行政違法性就不存在刑事違法性。

張麗麗律師

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非法經營罪客觀方面表現(xiàn)為未經許可經營專營、專賣物品或者其他限制買賣的物品、買賣進出口許可證、進出口原產地證明以及其他法律、行政法規(guī)規(guī)定的經營許可證或者批準文件,以及從事其他非法經營活動,擾亂市場秩序,情節(jié)嚴重的行為。

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