審判長、審判員： 根據(jù)刑事訴訟法的有關規(guī)定，我受被告人親屬的委托，經福建國富律師事務所南平分所指派，擔任被告人李XX的辯護人。開庭前我多次會見了被告人，查閱、研究了案卷材料，剛才又參與法庭調查，聽取了公訴人的意見。辯護人對光澤縣人民檢察院光檢公刑訴[2006]90號《起訴書》指控被告人李XX犯有銷售假冒注冊商標的商品罪不持異議，但認為被告人李XX有從輕、減輕處罰的重要情節(jié)，現(xiàn)提出如下辯護意見： 一、被告人李XX在本案中是從犯。 事實上，被告人李XX、李X既不是這批假煙的買主，也不是這批假煙的賣主，他們都是跑運輸?shù)囊话闼緳C，其行為雖然已經構成犯罪，但情節(jié)比較輕微，在這起共同犯罪中幕后的貨主等犯罪嫌疑人才是主犯，而被告人李XX在本案中只起次要的、輔助的作用，根據(jù)《中華人民共和國刑法》第二十七條的規(guī)定是從犯。對于從犯，依法應當從輕或者減輕處罰，對此，公訴機關已經實事求是地予以認定。 二、被告人李XX的行為是犯罪未遂。 銷售假冒注冊商標的商品罪屬于行為犯，在行為犯中法定的犯罪行為的完成是犯罪既遂的基本標志。本案只有到銷售行為終了時，才能認定完成了銷售假煙行為。但被告人李XX、李X運輸?shù)募贌熢谥型炯幢徊榭?，因為公安機關查扣這一意志以外的原因，不但造成犯罪嫌疑人(幕后的貨主)銷售假煙的目的未能得逞，而且造成被告人李XX、李X運輸?shù)募贌熚茨苋缂s到達目的地。 因此，就全案而言，銷售假冒注冊商標的假煙尚未銷售，非法交易的行為尚未完成，屬于犯罪未遂，根據(jù)《中華人民共和國刑法》第二十三條的規(guī)定，可以比照既遂犯從輕或者減輕處罰。對此，公訴機關同樣實事求是地予以認定。辯護人對公訴人認真、嚴謹、嚴格依法辦案的工作態(tài)度和實事求是、對被告人高度負責的精神表示欽佩。 三、被告人運輸假煙的貨值金額不能等同于銷售假冒注冊商標的商品的數(shù)額。 銷售假冒注冊商標的商品罪又是數(shù)額犯，行為人銷售假冒注冊商標的商品的數(shù)額是定罪量刑的重要依據(jù)。這批假煙的鑒定價格是1579710萬元，但這并不是被告人李XX、李X銷售假煙的數(shù)額，而是涉案贓物的貨值金額，關于這一點公訴機關也是持肯定意見的。因此，不能將這批假煙的鑒定價格等同于被告人李XX銷售假冒注冊商標的商品的數(shù)額。根據(jù)案卷材料，被告人李XX、李X運輸這批假煙的運費是9000元，但實際上只收到5000元，扣除油耗、過路費等成本后，實際所得還要少得多。 故被告人李XX、李X非法所得極少，其行為僅僅是出賣勞務，承運貨物，他們甚至連交貨的具體地點都不知道?！吨腥A人民共和國刑法》第五條規(guī)定“刑罰的輕重，應當與犯罪分子所犯罪行和承擔的刑事責任相適應。”被告人李XX、李X都不是嚴格意義上的假冒注冊商標的商品的銷售者,其運費收入數(shù)額應當作為定罪量刑的重要參考，如果將1579710元的鑒定價格作為被告人李XX、李X的銷售數(shù)額，進而依據(jù)這個天文數(shù)字，對被告人定罪量刑，則明顯違背了刑法規(guī)定的罪刑相適應原則，對兩個被告人都是不公平的、不公正的。此節(jié)懇請法庭予以充分注意。 四、被告人李XX主觀惡性較小。 《起訴書》認定“李XX、李X在明知所裝載貨物是假煙的情況下，為牟利而仍然予以運送。”所謂明知，司法實踐中一般理解為“知道或者應當知道”。顯然，本案被告人李XX、李X事先都不知道他們運送的是假煙，充其量只能認定為“應當知道”。所謂應當知道其實就是有可能知道，是指有可能通過客觀現(xiàn)象推測出行為對象的性質。事實上，被告人李XX是裝好貨、上高速公路之后，在與陳二珠通話、交談之中推測、猜想他們運輸?shù)目赡苁羌贌煟搅烁咚俟烽}贛收費站被查扣時才真正知道是假煙。在被查扣之前，兩被告人實際上處于兩難境地:把貨退還給貨主嗎?上了高速公路已經沒有回頭路可走;報警嗎?又擔心貨主暗中跟蹤、監(jiān)視，對自己人身危險性太大。只好硬著頭皮，抱著僥幸的心理，繼續(xù)往前開。 我們應當充分估計到那些制造、販賣假煙的犯罪分子，為了追逐高額利潤，往往喪心病狂，什么傷天害理的事都干得出來。因此，我們不能要求一個普通老百姓，在司法機關未采取任何保護措施的情況下，冒著巨大的人身危險去報警、去與犯罪分子作斗爭。因為，如果這樣要求，對普通老百姓是不公平的，也是不人道的。兩利相權取其重，兩害相權取其輕，在這種情況下，我們只能犧牲較小的利益(侵犯他人的注冊商標專用權和國家的商標管理制度)，去保護較大的利益(公民的生命健康權)。因此，從人性的角度看問題，辯護人以為被告人李XX、李X的主觀惡性明顯較小，他們在騎虎難下、進退兩難的情況下犯了罪，確實是值得理解和同情的。盡管被告人李XX、李X觸犯了刑律，犯了罪，但是，他們實際上也是受害者。這些情況懇請法庭在量刑時能夠予以充分注意。 五、被告人李XX是自愿認罪，且認罪態(tài)度較好，并有悔罪表現(xiàn)。 被告人李XX能如實供述自己的罪行，在案發(fā)后抱著悔改、服罪的正確態(tài)度，配合公安機關經偵部門對其進行法律制裁，在接受公安機關、檢察機關訊問時，也是積極配合、主動交待案件的全部經過，沒有任何隱瞞，并表明服從司法機關的處理。辯護人懇切要求法庭，根據(jù)最高人民法院、最高人民檢察院、司法部《關于適用普通程序審理“被告人自動認罪案件”的若干意見》第九條的規(guī)定，對被告人李XX予以從輕處罰。 六、被告人李XX是偶犯、初犯。 被告人李XX一向堅持守法經營，此次犯罪主要是由于對國家關于知識產權保護的法律、法規(guī)學習不夠，認識不足，貪圖小利，偶起犯意，實屬偶然失足，是初犯。故辯護人懇請法庭，考慮到被告人李XX的實際情況，本著教育、挽救的司法理念，對被告人予以從輕處罰。 綜上所述，被告人李XX不是嚴格意義上的假冒注冊商標的商品的銷售者,其運費收入數(shù)額應當作為定罪量刑的重要參考，被告人李XX是從犯，且犯罪未遂，主觀惡性較小，是自愿認罪，并有悔罪表現(xiàn)，又是偶犯初犯。被告人此次涉足犯罪，于2006年7月7日被刑事拘留，已整整羈押了半年多，不但在相當長的時間內飽償牢獄之苦，而且在經濟上也將受到法律的懲罰，真可謂得不償失，悔之莫極。辯護人相信，這對于一向遵紀守法，素無前科的被告人來說，損失之慘重，教訓之深刻，一定引鑒終身，永志不忘，如果對其適用緩刑確實不致再危害社會。謹此，辯護人懇切要求法庭，充分考慮上述實際情況，采取輕刑化的刑事政策，對被告人李XX予以從輕、減輕處罰，并根據(jù)《中華人民共和國刑法》第七十二條之規(guī)定，對被告人李XX適用緩刑。 以上辯護意見，懇請法庭采納。 辯護人：××× ××××年××月××日

《中華人民共和國刑法》第二百一十三條未經注冊商標所有人許可，在同一種商品、服務上使用與其注冊商標相同的商標，情節(jié)嚴重的，處三年以下有期徒刑，并處或者單處罰金；情節(jié)特別嚴重的，處三年以上十年以下有期徒刑，并處罰金。