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黃岡地區(qū)非法經(jīng)營罪的主觀和客觀構(gòu)成要件分析

2024-12-25 16:24

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本罪侵犯的客體是國家限制買賣物品和經(jīng)營許可證的市場管理制度。為了保證限制買賣物品和進出口物品市場,國家實行上述物品的經(jīng)營許可制度。其中進出口許可制度是經(jīng)營許可制度的重要內(nèi)容,買賣進出口許可證和進出口原產(chǎn)地證明的行為除侵犯市場秩序外,還侵犯了對外貿(mào)易管理制度。根據(jù)《對外貿(mào)易法》的埃塞俄比亞,國家實行統(tǒng)一的對外貿(mào)易制度,根據(jù)平等互利的原則,促進和發(fā)展同其他國家和地區(qū)的貿(mào)易關(guān)系。中華人民共和國在對外貿(mào)易方面根據(jù)所締結(jié)或者參加的國際條約、協(xié)定,給予其他締約方、參加方或者根據(jù)互惠、對等原則給予對方最惠國待遇、國民待遇。任何國家或者地區(qū)在貿(mào)易方面對中華人民共和國采取歧視性的禁止、限制或者其他類似措施的,中華人民共和國可以根據(jù)實際情況對該國家或者該地區(qū)采取相應(yīng)的措施,為了保證按照上述規(guī)定發(fā)展對外貿(mào)易,國家要求進出口貨物必須提供原產(chǎn)地證明,對除法律規(guī)定的特殊情況可以免領(lǐng)許可證的以外還須申請進出口許可證。因此,進出口原產(chǎn)地證明、進出門許可證必須是真實有效的,不允許進行偽造、變造。同時,進出口原產(chǎn)地證明、進出口許可證是針對特定進出口人的特定進出口貿(mào)易而使用的,不允許進行買賣。買賣進出口原產(chǎn)地證明、進出口許可證,擾亂國家的對外貿(mào)易秩序,因此必須予以懲治。 客觀要件 本罪在客觀方面表現(xiàn)為未經(jīng)許可經(jīng)營專營、專賣物品或者其他限制買賣的物品、買賣進出口許可證、進出口原產(chǎn)地證明以及其他法律、行政法規(guī)規(guī)定的經(jīng)營許可證或者批準文件,以及從事其他非法經(jīng)營活動,擾亂市場秩序,情節(jié)嚴重的行為。主要有以下幾種行為方式: 1、未經(jīng)許可經(jīng)營法律、行政法規(guī)規(guī)定的專營、專賣物品或者其他限制買賣的物品。為了保證市場正常秩序,在我國對一些有關(guān)國計民生、人們生命健康安全以及公共利益的物資實行限制經(jīng)營買賣。只有經(jīng)過批準,獲取經(jīng)營許可證后才能對之從事諸如收購、儲存、運輸、加工、批發(fā)、銷售等經(jīng)營活動。沒有經(jīng)過批準而擅自予以經(jīng)營的,就屬非法經(jīng)營。所謂限制買賣物品,是指依規(guī)定不允許在市場上自由買賣的物品,如國家不允許自由買賣的重要生產(chǎn)資料和緊俏消費品、國家指定專門單位經(jīng)營的物品,如煙草專賣品(卷煙、雪茄煙、煙絲、復烤煙卷煙紙、濾嘴棒、煙用絲束、煙草專用機械)、外匯、金銀及其制品、金銀工藝品、珠寶及貴重藥材,等等。哪些物品限制買賣,由國家法律、行政法規(guī)規(guī)定。所有這些都是國家為調(diào)控特定物品的經(jīng)營市場而作的特殊規(guī)定,非經(jīng)許可即經(jīng)營限制買賣的物品,給國家限制買賣物品市場造成了很大的混亂。應(yīng)當指出,限制經(jīng)營物品雖然多種多樣,但其必須為國家有關(guān)法律、法規(guī)所規(guī)定,只有有關(guān)法律、法規(guī)規(guī)定限制經(jīng)營的,才屬限制經(jīng)營物品,否則,就不能對之加以認定。此外,是否為限制物品,并非一成不變,國家根據(jù)實際需要,可以加以變化調(diào)整。 2、買賣進出口許可證、進出口原產(chǎn)地證明以及其他法律、行政法規(guī)規(guī)定的經(jīng)營許可證或者批準證件。經(jīng)營許可證或者有關(guān)批準文件,是持有人進行該項經(jīng)濟活動合法性的有效憑證。無之則就屬于非法經(jīng)營。一些不法分子、本來沒有經(jīng)營國家限制買賣物品的資格,無法獲取有關(guān)經(jīng)營許可證件或者批準文件,便從他人處購買甚或偽造經(jīng)營許可證或批準文件,企圖逃避檢查、制裁。由此,買賣許可經(jīng)營證件及批準文件的不法行為也應(yīng)運而生。此種行為,直接促使了情節(jié)嚴重的非法經(jīng)營國家限制買賣物品的活動泛濫,具有相當大的危害性,因此,亦應(yīng)以刑罰予以懲治。進出口許可證,由國務(wù)院對外經(jīng)濟貿(mào)易管理部門及其授權(quán)機構(gòu)簽發(fā),不僅是對外貿(mào)易經(jīng)營著合法進行對外貿(mào)易活動的合法證明,也是國家對進出口貨物、技術(shù)進行管理的一種重要憑證,如海關(guān)對進出口貨物、技術(shù)查驗放行時必須以此為依據(jù)。進出口原產(chǎn)地證明,是指用來證明進出口貨物、技術(shù)原產(chǎn)地屬于某國或某地區(qū)的有效憑證。其為進口國和地區(qū)視原產(chǎn)地不同征收差別關(guān)稅和實施其他進口區(qū)別待遇的一種證明。所謂其他法律、行政法規(guī)規(guī)定的經(jīng)營許可證或者批準文件,一般是指對限制買賣物品的經(jīng)營許可證件或批準文件。如煙草專賣許可證就是煙草專賣局頒發(fā)給企業(yè)單位和個人準許其經(jīng)營煙草專賣品的證書,它包括煙草專賣生產(chǎn)許可證、煙草專賣經(jīng)營許可證。所謂準運證,是由省級煙草公司根據(jù)煙草總公司的調(diào)撥計劃、文件或合同而簽發(fā)的辦理煙草托運手續(xù)的證書。前者是領(lǐng)證單位或個人從事煙草專賣業(yè)務(wù)的資料證明文件,是區(qū)分煙草行業(yè)合法經(jīng)營和非法經(jīng)營的重要憑證。后者是領(lǐng)取單位或個人從事煙草運輸合法與否的重要憑證,國家主管部門經(jīng)審查批準后將上述證件發(fā)給單位和個人,以加強對煙草專賣品的生產(chǎn)、經(jīng)營和運輸?shù)谋O(jiān)督和統(tǒng)一管理。 3、未經(jīng)國家有關(guān)主管部門批準,非法經(jīng)營證券、期貨或者保險業(yè)務(wù)。 4、其他嚴重擾亂市場秩序的非法經(jīng)營行為,如非法從事傳銷活動、彩票交易;倒賣國家禁止或限制進口的廢棄物;壟斷貨源、哄抬物價、囤積居奇;倒賣外匯、執(zhí)照以及有傷風化的物品;等等。本罪屬情節(jié)犯,非法經(jīng)營行為必須“情節(jié)嚴重”才能構(gòu)成犯罪,如果只有非法經(jīng)營行為,情節(jié)并不嚴重則不構(gòu)成犯罪?!扒楣?jié)特別嚴重”是加重情節(jié)。一般來說,應(yīng)當以違法所得數(shù)額較大或者巨大,作為“情節(jié)嚴重”的基本情節(jié):以違法所得數(shù)額特別巨大作為“情節(jié)特別嚴重”的基本情節(jié),同時還要結(jié)合其他情節(jié)來考慮。所謂其他情節(jié),主要是指:多次實施非法經(jīng)營行為、經(jīng)行政處罰仍不悔改的;利用職權(quán)從事非法經(jīng)營活動,影響很壞的;壟斷貨源、哄抬物價,嚴重擾亂市場,對國民經(jīng)濟和社會安定造成嚴重影響的;進行非法經(jīng)營活動造成嚴重后果的等。 主體要件 本罪的主體是一般主體,即一切達到刑事責任年齡,具有刑事責任能力自然人。依法成立、具有責任能力的單位也可以成為本罪的主體。本罪的主體,依本條愿意是指經(jīng)營者,但在市場經(jīng)濟條件下,“無人不商”,如果將本罪的主體限定為特殊主體,將會使許多沒有任何經(jīng)營許可證(非經(jīng)營者)的買賣物品和進出口許可證和進出口原產(chǎn)地證的行為得不到懲處,因之,本罪的主體為一般主體。

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客體要件。本罪所侵害的客體是國家機關(guān)的正常活動??陀^要件。本罪在客觀方面表現(xiàn)為盜竊、搶奪或者毀滅國家機關(guān)公文、證件或印章的行為。所謂盜竊,即秘密竊取,是指行為人采取自認為不被公文、證件、印章的保管者、使用人、所有人發(fā)覺的方法暗中將公文、證件、印章取走的行為。盜竊的必須是國家機關(guān)的公文、證件或印章,才能構(gòu)成本罪。如果所盜竊的不是公文、證件、印章或者雖是公文、證件、印章但不屬于國家機關(guān)的公文、證件、印章、亦不能構(gòu)成本罪。構(gòu)成犯罪的,應(yīng)當以他罪如盜竊罪、盜竊武裝部隊公文、證件、印章罪等治罪。所謂搶奪,即公然奪取,是指當著公文、證件、印章所有人、保管者、使用者的面而突然奪取公文、證件、印章的行為。既可以是乘人不備,又可以是在他人有備的情況下公然奪取,如在保管人患病、中輕度醉酒減弱防護能力但神智清醒的情況下公開奪取等。公然奪取必須針對國家機關(guān)的公文、證件、印章而實施。不然,雖有搶奪行為,但不是搶奪公文、證件及印章或雖是公文、證件或印章但不是國家機關(guān)的公文、證件或印章,也不能構(gòu)成本罪。構(gòu)成犯罪的,應(yīng)是構(gòu)成他罪如搶奪罪、搶奪武裝部隊公文、證件、印章罪等。所謂毀滅,其方式多種多樣,如撕、扯、燒、浸、涂、污等等。既可以表現(xiàn)為作為,又可以表現(xiàn)為不作為、如不小心將公文掉入水中、火中而不立即采取措施讓其隨水漂流、浸濕或燒掉,亦可構(gòu)成本罪。至于國家機關(guān)公文、證件、印章的概念,已在偽造、變造、買賣國家機關(guān)公文、證件、印章罪中作過介紹,這里就不再贅述。主體要件。本罪的主體為一般主體,即年滿l6周歲具有刑事責任能力的自然人,均可構(gòu)成本罪。既可以是軍人,又可以是非軍人。主觀要件。本罪在主觀方面必須出于故意,即明知是國家機關(guān)的公文、證件及印章而仍決意盜竊、搶奪或毀滅。過失不能構(gòu)成本罪。如果不知是公文、證件、印章而盜竊、搶奪或毀滅的,不能構(gòu)成木罪,但可構(gòu)成他罪如盜竊罪、搶奪罪等。至于其動機可多種多樣,或為了招搖撞騙,或為了出賣謀利,或為了自用,等等。不論動機如何,均不影響本罪成立。

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