在股份有限公司設(shè)立中，我國公司法使用了“發(fā)起人”的概念。所謂發(fā)起人，是指參加訂立發(fā)起人協(xié)議，提出設(shè)立公司申請，認(rèn)購公司出資或者股份并對公司設(shè)立承擔(dān)責(zé)任的人。在股份有限公司成立后，發(fā)起人一般會擁有股東的地位。根據(jù)《最高人民法院關(guān)于適用〈中華人民共和國公司法〉若干問題的規(guī)定(三)》第一條的規(guī)定：“為設(shè)立公司而簽署公司章程、向公司認(rèn)購出資或者股份并履行公司設(shè)立職責(zé)的人，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為公司的發(fā)起人，包括有限責(zé)任公司設(shè)立時的股東?！笨芍?，發(fā)起人的范圍包括股份公司設(shè)立時為設(shè)立公司而簽署公司章程，同時向公司認(rèn)繳出資或股份并且履行公司設(shè)立職責(zé)的人和有限責(zé)任公司設(shè)立時的股東。發(fā)起人承擔(dān)公司籌辦事物，在公司設(shè)立階段，發(fā)起人對外訂立的合同有的是為了公司的利益，有的可能是為了自身的利益。然而，實(shí)踐中，合同相對人往往并不能確定該合同是為了誰的利益，也不知道合同最終的歸屬利益，如果按照利益歸屬標(biāo)準(zhǔn)來確定合同責(zé)任主體，將使合同相對人的利益面臨較大的風(fēng)險?！蹲罡呷嗣穹ㄔ宏P(guān)于適用〈中華人民共和國公司法〉若干問題的規(guī)定(三)》按照外觀主義標(biāo)準(zhǔn)來確定上述合同責(zé)任的承擔(dān)，有兩種情形：第一，如果發(fā)起人為設(shè)立公司以自己的名義訂立的合同，原則上應(yīng)由發(fā)起人承擔(dān)合同責(zé)任，但該公司在成立后，確認(rèn)了該合同，或者公司已實(shí)際履行了該合同，成為了該合同的履行主體，而且合同相對人也要求公司承擔(dān)合同責(zé)任，責(zé)由公司承擔(dān)合同責(zé)任;第二，如果發(fā)起人在公司設(shè)立階段以設(shè)立中的公司名義訂立的合同，原則上應(yīng)由成立后的公司承擔(dān)合同責(zé)任，除非該公司有確切的證據(jù)證明發(fā)起人是為了自己的利益而簽訂的該合同，且合同相對人對此是明知的，即非善意時，則仍有發(fā)起人承擔(dān)合同責(zé)任。