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鑒于有效打擊商業(yè)賄賂犯罪的考慮，對商業(yè)賄賂犯罪進行界定應(yīng)基于廣義的視角。目前我國商業(yè)賄賂犯罪在刑罰制度上存在著刑罰幅度不平等、死刑設(shè)置不合理、罰金刑地位缺失、資格刑功能錯位等問題。本文從商業(yè)賄賂犯罪刑罰制度的應(yīng)然價值基礎(chǔ)出發(fā)，對有關(guān)商業(yè)賄賂犯罪的刑罰問題進行了探討。

關(guān)鍵詞：商業(yè)賄賂犯罪刑罰

一、商業(yè)賄賂犯罪之界定

在我國，“商業(yè)賄賂”這一術(shù)語首先是作為學理概念在學者著述中出現(xiàn)的，1993年的《反不正當競爭法》雖然對商業(yè)賄賂行為作了明確規(guī)定，但該法本身并沒有使用“商業(yè)賄賂”這一概念?！斗床徽敻偁幏ā奉C布實施后，為教學、科研及實踐的需要，學者們先后出版了一些關(guān)于競爭法的著作。11996年11月15日，國家工商行政管理局發(fā)布了《關(guān)于禁止商業(yè)賄賂行為的暫行規(guī)定》，該規(guī)定在我國立法中第一次使用了“商業(yè)賄賂”的概念，并對商業(yè)賄賂的法定含義進行了明確：“本規(guī)定所稱商業(yè)賄賂，是指經(jīng)營者為銷售或者購買商品而采用財物或者其他手段賄賂對方單位或者個人的行為。”根據(jù)該規(guī)定，商業(yè)賄賂不僅包括銷售者的行賄行為，也包括購買者的行賄行為，但不包括受賄者的受賄行為。此后，很多研究反不正當競爭法的學者根據(jù)該《暫行規(guī)定》對商業(yè)賄賂行為的含義進行了界定。2這些定義雖然在表述上有所差異，但基本是一致的，即商業(yè)賄賂行為是指經(jīng)營者為了銷售或者購買商品而采用財物或其他手段行賄對方單位或者個人的一種不正當競爭行為。筆者認為，商業(yè)賄賂的本質(zhì)特征是經(jīng)營者為了獲得交易機會或有利的交易條件而采取各種手段于賬外暗中給相關(guān)單位或個人好處。而國家工商行政管理局頒布的《暫行規(guī)定》將商業(yè)賄賂界定為經(jīng)營者向?qū)Ψ絾挝换騻€人賄賂，這無疑是一種狹義的概括。按照當前中央的部署精神，此次專項治理行動很明顯針對的是廣義的商業(yè)賄賂行為，即既包括與商業(yè)活動相關(guān)的各個環(huán)節(jié)的賄賂行為，也包括國家工作人員在經(jīng)濟活動中利用行政權(quán)力收受賄賂的行為。3筆者也認為從廣義的角度對商業(yè)賄賂犯罪進行界定有利于對此類犯罪的有效打擊，故本文所說的商業(yè)賄賂犯罪包括國家工作人員在經(jīng)濟活動中利用行政權(quán)力收受賄賂的行為。

二、商業(yè)賄賂犯罪刑罰制度之現(xiàn)狀

（一）刑罰幅度不平等

誠然，世界許多國家對公職人員利用職權(quán)在非經(jīng)濟領(lǐng)域的犯罪活動規(guī)定了較重的刑罰，但基于平等的價值理念，對國家公職人員利用職權(quán)在經(jīng)濟活動中進行商業(yè)賄賂的犯罪行為卻規(guī)定了與非國家公職人員在經(jīng)濟活動中進行商業(yè)賄賂犯罪行為的相同的刑罰。立法的這種規(guī)定在很大程度上是為了確立不同市場經(jīng)濟主體在市場競爭性的資源配置過程中的公平地位。然而我國刑法典規(guī)定的商業(yè)賄賂犯罪卻僅因主體身份不同刑罰幅度亦極為不同。4這種立法體例與思路存在著很大的制度上的缺失，具體表現(xiàn)為：

1、挫傷經(jīng)濟主體從事經(jīng)濟活動的積極性，造成對非公有經(jīng)濟主體的不公平，即非公有經(jīng)濟主體工作人員實施同樣的賄賂行為，不予以刑事處罰或得到的刑事處罰大大輕于國有企業(yè)的工作人員，在一定程度上放任乃至縱容了非公市場主體工作人員實施危害企業(yè)利益的行為。非公市場主體為了遏制犯罪，制止侵害公司、企業(yè)自身利益要付出遠比國有企業(yè)、公司更大的成本。這無疑會讓非公市場主體的所有者、參與者產(chǎn)生一種受歧視的心理，不利于充分調(diào)動他們參與社會主義各項建設(shè)的積極性。同樣的犯罪行為，對國企工作人員的處罰卻重得多，這無疑嚴重束縛了國企工作人員的手腳，也顯然不利于調(diào)動國企工作人員為國企工作的積極性。

2、損害了《刑法》的權(quán)威。由于法律對不同的經(jīng)濟主體采取不同的保護，非公有經(jīng)濟主體往往感到自己是“沒娘的孩子”，在得不到《刑法》保護的情況下，就會采取非法手段進行自力救濟，其中的工作人員或者業(yè)主往往從一開始的受害人變成受法律制裁的犯罪者。現(xiàn)實生活中，通過非法拘禁的手段索取債務(wù)的行為大多發(fā)生于私企之間的事實，就充分說明了問題?！缎谭ā纷鳛榫S護秩序的最后手段，必須在應(yīng)當存在的地方發(fā)揮其作用，所謂“法網(wǎng)恢恢，疏而不漏”。如果不能夠為社會提供保護，或者提供不平等的保護，則《刑法》的權(quán)威就會遭到來自犯罪人、受害者和社會公眾的輕視。

3、給司法認定增加難度。司法實踐中，在認定職務(wù)犯罪時遇到的最大問題，就是如何區(qū)分國家工作人員和非國家工作人員。為此最高人民法院和最高人民檢察院曾經(jīng)發(fā)布了十多個司法解釋文件，試圖對國家工作人員與非國家工作人員的界限進行界定，但是問題仍然層出不窮。比如，某人是否是國家工作人員，則須弄清楚該工作人員所在單位的性質(zhì)是否是國有單位；而其所在單位是否是國有單位，又是一個十分復雜的問題。如果《刑法》對此給予相同的規(guī)定，將會大大減少司法認定上的不必要麻煩。