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這種兼并是最通常的,應(yīng)用的也是最多的。兼并方與被兼并方及其投資者之間構(gòu)成的是一種購買關(guān)系,一方出售自己的資產(chǎn)或者是股權(quán)(股份),另一方是購買他方的資產(chǎn)或者是股權(quán)(股份)。這種關(guān)系是平等民事法律主體之間的關(guān)系,買賣雙方理當(dāng)相互尊重,平等協(xié)商。在協(xié)商基礎(chǔ)上,雙方要對(duì)兼并事宜達(dá)成一致意見,簽定兼并協(xié)議。

資產(chǎn)(股份)購買式兼并是一種產(chǎn)權(quán)交易,是一種轉(zhuǎn)移被兼并企業(yè)資產(chǎn)所有權(quán)或股權(quán)(股份)的交易,交易雙方的主體會(huì)因交易標(biāo)的的性質(zhì)與數(shù)量不同而有所不同。買方均是兼并方,賣方不一定是被兼并方。被兼并方作為賣方時(shí),往往是出讓自己的部分產(chǎn)業(yè),如企業(yè)的分支機(jī)構(gòu),或者雖不是分支機(jī)構(gòu),確是企業(yè)自身的一部分資產(chǎn)和業(yè)務(wù),盡管被兼并方有時(shí)內(nèi)部決策仍要經(jīng)過企業(yè)的投資者,但仍然可以將此作為賣方。在大多數(shù)情況下,被兼并方是不能作為賣方的。如果一個(gè)企業(yè)的產(chǎn)權(quán)全部出售,這樣的企業(yè)是無權(quán)出售自身的,出售的主體一定是這個(gè)企業(yè)的投資者。兼并者通過購買被兼并企業(yè)的股權(quán)或股份實(shí)施兼并,出售者一定是股權(quán)的享有者或股份的持有人。

兼并方支付方式不同,會(huì)使這種資產(chǎn)(股份)購買式兼并,呈現(xiàn)多樣化的表現(xiàn)形態(tài)。首先,兼并方以現(xiàn)金方式支付,被兼并方將交出企業(yè)的部分產(chǎn)權(quán)或全部產(chǎn)權(quán),或由被兼并方的投資者交付股權(quán)證書或股票。被兼并方及其投資者取得的則是現(xiàn)金,這一方式簡單易行。其次,兼并方以實(shí)物方式支付,有時(shí)是以企業(yè)的整體資產(chǎn)投入,這時(shí)被兼并方或其投資者取得的將是實(shí)物或企業(yè)。這就是通常所說的資產(chǎn)置換。再次,兼并方以其他具有價(jià)值的資產(chǎn)支付,被兼并方或其投資者獲得的可以是債券、股票等有價(jià)證券,也可以是一般債權(quán),也可以是無形資產(chǎn)等。這一方式執(zhí)行起來比較復(fù)雜。如債券換資產(chǎn)、換股權(quán)(股份)、股票換資產(chǎn)、換股權(quán)(股份),價(jià)格折算非常麻煩。這需要會(huì)計(jì)師、評(píng)估師的協(xié)助。

上述形式中,各主體交付的標(biāo)的可以下圖表示:兼并方被兼并方或其投資者現(xiàn)金、股票、債券、企業(yè)實(shí)物、無形資產(chǎn)等企業(yè)的部分資產(chǎn)、全部資產(chǎn)企業(yè)的部分股權(quán)(股份)、全部股權(quán)(股份)綜上所述,資產(chǎn)(股份)購買式兼并是指以取得某一目標(biāo)企業(yè)控制權(quán)為目的,運(yùn)用現(xiàn)金、股票或其他資產(chǎn)作為對(duì)價(jià),與該企業(yè)或該企業(yè)的主要投資者簽訂協(xié)議,購買該企業(yè)的全部或部分資產(chǎn)(股份)的行為。據(jù)此判斷,資產(chǎn)(股份)購買并不一定構(gòu)成兼并。只有旨在取得控制權(quán)的資產(chǎn)(股份)購買行為才能構(gòu)成企業(yè)兼并。資產(chǎn)(股份)購買可以是一般投資行為,也可以是兼并行為,它們有量上的差別,也有質(zhì)的差別。一般投資行為所購買的企業(yè)資產(chǎn)(股份)數(shù)量僅僅是少數(shù),而兼并通常是企業(yè)資產(chǎn)(股份)數(shù)量的部分或全部。在質(zhì)上區(qū)別,前者沒有達(dá)到控制被賣企業(yè)的界限,后者是已經(jīng)達(dá)到控制被賣企業(yè)的程度。

達(dá)到控制界限或程度,標(biāo)準(zhǔn)是什么呢?各國對(duì)于企業(yè)控制權(quán)轉(zhuǎn)移的標(biāo)準(zhǔn)是不完全相同的。但對(duì)照多數(shù)國家的立法例,筆者提出三個(gè)標(biāo)準(zhǔn):一是直接或間接購買目標(biāo)企業(yè)全部資產(chǎn)(股份);二是直接或間接購買目標(biāo)企業(yè)50%以上的資產(chǎn)(股份);三是直接購買目標(biāo)企業(yè)雖只持有50%以下的資產(chǎn)(股份),但實(shí)際取得了該企業(yè)50%以上的表決權(quán)票。

這里有兩個(gè)難點(diǎn)需要說明:一是“間接購買”,一是低于50%的資產(chǎn)(股份)。間接購買主要是考慮到兼并方的聯(lián)合問題,就是說,兼并方可以是一個(gè)企業(yè),也可以是以一個(gè)企業(yè)為核心聯(lián)合其他企業(yè)。凡是核心企業(yè)以外的其他企業(yè)應(yīng)視為是兼并方的聯(lián)盟。在香港,這些人被稱為“一致行動(dòng)的人”。所謂“間接購買”,是指兼并方的聯(lián)盟購買資產(chǎn)(

股份)的行為。它相對(duì)于兼并方來講是間接購買。明確“間接購買”概念的考慮是:現(xiàn)代企業(yè)發(fā)展不僅是追求一法人企業(yè)的規(guī)模發(fā)展,更重要的是追求多法人企業(yè)———集團(tuán)的規(guī)模發(fā)展。在一個(gè)集團(tuán)內(nèi),若干企業(yè)往往聯(lián)合得十分緊密。一法人企業(yè)的合伙人、直接或間接控制的公司及與其聯(lián)合行使投票權(quán)的人,利益都是一致的。如果他們持有同一企業(yè)的資產(chǎn)(股份)且達(dá)到一定的標(biāo)準(zhǔn),實(shí)際就是控制了另一企業(yè)?！暗陀?0%的資產(chǎn)(股份)”購買能否達(dá)到控制的界限?這一問題不能一概而論,在有的國家,控制線被界定在30%,也有的更少。我們將企業(yè)的控制線界定在50%以下,同時(shí)附加了條件“但實(shí)際取得了該企業(yè)50%以上的表決權(quán)票”。這樣界定是符合實(shí)際的,因?yàn)槿绻粋€(gè)企業(yè)股權(quán)相對(duì)分散,兼并者雖只持有50%甚至更少比例股份,但實(shí)際可能控制公司相對(duì)多數(shù)的表決權(quán)票。當(dāng)然,在股權(quán)(股份)十分分散的情況下,30%以下的持股比例控制一個(gè)公司時(shí),不穩(wěn)定因素很多。

資產(chǎn)(股份)購買式兼并有多種途徑,比較可取的有三種。一是直接洽談,二是拍賣競(jìng)買,三是招標(biāo)投標(biāo)。兼并企業(yè)提出兼并,可選的途徑只有洽談,而企業(yè)自愿提出被兼并,則有三種途徑任選。

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