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累犯制度是我國刑罰裁量中的從重處罰制度，也是重要的法定從重處罰情節(jié)?？茖W的運用累犯制度對懲罰犯罪、降低重犯率、增強犯罪的預(yù)防都具有重要的意義。緩刑是指被判處一定刑罰的犯罪分子，在一定時期內(nèi)附條件的不執(zhí)行原判決的一種刑罰執(zhí)行制度。在司法機關(guān)處理某些案件時，兩種情況經(jīng)常會同時出現(xiàn)，因此正確處理累犯與緩刑的關(guān)系在司法實踐中具有一定的現(xiàn)實意義。

一、緩刑期滿后5年內(nèi)又犯新罪能否構(gòu)成累犯?

對此問題理論上形成兩種不同的學說，即肯定說和否定說。

(一)持肯定說學者認為，緩刑期滿后5年內(nèi)又犯新罪可以構(gòu)成累犯。其理由為：

1.根據(jù)刑法有關(guān)規(guī)定，緩刑是依附于原判刑罰而存在的一種執(zhí)行刑罰的方法。宣告緩刑必須以判處刑罰為前提，緩刑不能脫離原判刑罰而單獨存在。緩刑不是有期徒刑有條件的暫不執(zhí)行，而是通過宣告緩刑來替代有期徒刑的執(zhí)行。所謂刑罰的執(zhí)行，實際上可以理解為對犯罪分子判處刑罰的具體運用。如果因為犯罪分子未經(jīng)過監(jiān)獄的勞動改造就認定他沒有被執(zhí)行過刑事處罰的話，就等于否認了緩刑具有刑罰的性質(zhì)，否認了緩刑制度是我國刑罰具體運用的一種方式。因此，被判處緩刑的犯罪分子，應(yīng)認定為是受過刑事處罰的。緩刑的考驗期滿也并不能僅從字面上理解為原判刑罰不再執(zhí)行，而是意味著原判刑罰的執(zhí)行完畢。

2.從我國刑罰的目的來看，認為緩刑期滿后再犯新罪不能夠成累犯的觀點與我國刑罰的目的相違背。刑法規(guī)定累犯制度是為了預(yù)防犯罪，對于那些在緩刑考驗期滿后仍不思悔改、又重新犯罪的人，應(yīng)認定是有前科的犯罪分子，如果符合累犯其他條件的，則應(yīng)按累犯從重處罰，只有這樣才能有效發(fā)揮刑罰教育改造罪犯的目的，否則，就會放縱罪犯。

3.根據(jù)我國刑法第70條的規(guī)定，緩刑考驗期內(nèi)再犯新罪的，應(yīng)撤銷緩刑，將前罪和后罪所判處的刑罰依照數(shù)罪并罰的原則，決定實際執(zhí)行的刑罰。所謂新罪，既包括故意犯罪也包括過失犯罪，這表明現(xiàn)行法律對緩刑考驗期內(nèi)再犯新罪的人加大了處罰的力度。相比之下，現(xiàn)行法律對緩刑考驗期滿后再犯新罪的人未規(guī)定必須從重處罰，二者在從重處罰問題上輕重不均。

(二)持否定說學者認為，緩刑犯不能構(gòu)成累犯，其理由為：

我國刑法總則中刑罰的具體運用包括量刑、累犯、自首、數(shù)罪并罰、緩刑、減刑、假釋、時效。因此，把刑罰的具體運用等同于刑罰的執(zhí)行與法律規(guī)定不符。刑罰的執(zhí)行只能是刑罰的實際執(zhí)行，既然刑罰被緩期執(zhí)行，則意味著刑罰沒有被執(zhí)行。我國刑法明確規(guī)定緩刑考驗期滿，原判的刑罰就不再執(zhí)行。緩刑犯在緩刑期間接受考察，并不能說是在接受刑罰處罰，執(zhí)行刑罰對緩刑犯來說僅是一種未來的可能。緩刑考驗期滿不是原判刑罰執(zhí)行完畢，而是原判刑罰不再執(zhí)行。

筆者同意第二種觀點，從現(xiàn)行刑法典的立法精神和法條原意上來分析，無論怎樣從理論上加以論證，緩刑考驗期滿后再犯新罪均難以構(gòu)成累犯。另外，《最高人民法院研究室關(guān)于緩刑考驗期滿三年內(nèi)又犯應(yīng)判處有期徒刑以上刑罰之罪是否構(gòu)成累犯問題的答復(fù)》中明示：根據(jù)刑法規(guī)定，緩刑是在一定考驗期限內(nèi)，暫緩執(zhí)行原判刑法的制度。如果犯罪分子在緩刑考驗期內(nèi)沒有再犯新罪，實際上并沒有執(zhí)行過原判的有期徒刑刑罰;加之被判處有期徒刑的犯罪分子，一般犯罪情節(jié)較輕和有悔罪表現(xiàn)，因其不致再危害社會才適用緩刑。所以，對判處有期徒刑緩刑的犯罪分子，在緩刑考驗期滿三年內(nèi)又犯應(yīng)判處有期徒刑以上刑罰之罪的，可不作累犯對待。此司法解釋雖然在新刑法之前頒布，但其意思表示與現(xiàn)行刑法并不相抵觸。在目前的司法實務(wù)中，當遇到曾被判處緩刑的犯罪分子在考驗期滿5年內(nèi)再次犯罪，并且新罪依法應(yīng)判處有期徒刑以上刑罰的，均不按照累犯處罰。

但是筆者同時認為，雖然根據(jù)法條原意和相關(guān)司法解釋都難以將緩刑考驗期滿5年內(nèi)再犯新罪的犯罪人認定為累犯，但是將此種情況歸入累犯范疇還是具有相當?shù)暮侠硇?。雖然緩刑未實際執(zhí)行刑罰，因而不符合刑罰執(zhí)行完畢之規(guī)定難以構(gòu)成累犯。但是，如果刑罰宣告時判定犯罪人不致再危害社會，就適用緩刑，如果判定犯罪人還有可能再危害社會就執(zhí)行實際刑罰，從某種程度上講，是否適用緩刑是取決于法官。在日常的辦案當中，我們也經(jīng)常會遇到被判處有期徒刑緩刑的犯罪分子緩刑考驗期滿后5年內(nèi)再次犯罪，這說明法官原來的判斷并不十分準確，由于法官判斷的失誤或一些其他人為因素導致緩刑制度的運用在不同地區(qū)、不同時期存在很大差異，這是一個非常普遍的問題。既然犯罪人在緩刑考驗期滿5年內(nèi)重新犯罪，說明其具備較深的主觀惡性，并不思悔改，原判罰顯然沒有起到足夠的懲戒作用。為了彌補前罪判罰的不足，且有利于加強對他們的控制，防止出現(xiàn)犯罪分子在緩刑期間偽裝服法，所以也應(yīng)對后罪從重處罰。被判處有期徒刑緩刑且考驗期滿5年內(nèi)再次犯應(yīng)判有期徒刑以上刑罰的犯罪分子，從法律公平的角度上理解，還是應(yīng)按照累犯從重處罰，建議立法機關(guān)適時對此進行修改。

二、累犯能否適用緩刑?

答案仍然是否定的，因為我國刑法第74條明確規(guī)定：對于累犯，不適用緩刑。該規(guī)定實際上是從另一個角度強調(diào)了累犯從重處罰的性質(zhì)，因為緩刑的運用是以罪犯有悔罪表現(xiàn)，不致再實施危害社會的行為為條件的，而累犯是經(jīng)過了刑事處罰后不思悔改再次犯罪，具有較大的人身危險性，如果對累犯適用緩刑，就違背了我國刑罰的目的。所以累犯不能適用緩刑。

但是，我國刑法第356條規(guī)定，因走私、販賣、運輸、制造、非法持有毒品罪被判過刑，又犯本章節(jié)規(guī)定之罪的，從重處罰。這一規(guī)定在中國刑法學界被稱之為毒品累犯(有的學者稱之為再犯)。另外，《全國法院審理毒品犯罪案件工作座談會紀要》(2000年4月4日)中明確規(guī)定：對依法同時構(gòu)成再犯和累犯的被告人，今后一律適用刑法第356條規(guī)定的再犯條款從重處罰，不再援引刑法關(guān)于累犯的條款。因為我國的刑法典及其司法解釋都沒有明確規(guī)定毒品累犯，按照《紀要》規(guī)定，對同時構(gòu)成毒品再犯和累犯的犯罪人，不再引用關(guān)于累犯的條款，也就是說，對此類犯罪人已不能按照累犯處理。累犯不能適用緩刑，那么這部分人是否可以適用緩刑呢?