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根據(jù)我國(guó)公司法的規(guī)定，公司指有限責(zé)任公司和股份有限公司，是具有法人資格的企業(yè)。公司清算是公司出現(xiàn)法定解散事由或者章程所規(guī)定的解散事由后，依法清理公司債權(quán)債務(wù)并向股東分配剩余財(cái)產(chǎn)，終結(jié)公司所有法律關(guān)系的行為。法律賦予公司在經(jīng)濟(jì)活動(dòng)中的獨(dú)立人格，股東僅在其出資額范圍內(nèi)對(duì)公司的對(duì)外債務(wù)承擔(dān)責(zé)任。這種有限責(zé)任制度降低了股東的投資風(fēng)險(xiǎn)，但對(duì)公司的債權(quán)人明顯不利，因?yàn)楣蓶|對(duì)于公司管理等內(nèi)部事務(wù)，債權(quán)人無(wú)從得知，如果公司解散后股東“金蟬脫殼”，債權(quán)人囿于股東的有限責(zé)任，只能向徒具空殼的公司主張權(quán)利。為加以防止，法律規(guī)定公司終結(jié)時(shí)必須嚴(yán)格按照法定程序進(jìn)行清算。所以，公司清算的價(jià)值正是為了防止股東的有限責(zé)任原則的濫用，平衡對(duì)公司債權(quán)人利益、公司股東利益和社會(huì)經(jīng)濟(jì)秩序的保護(hù)。對(duì)于公司而言，清算是終止公司法人人格必經(jīng)的法律程序。

我國(guó)公司清算制度缺陷的檢討

清算制度應(yīng)是股東承擔(dān)有限責(zé)任的前提。理想的模式是，公司解散后，公司的股東自行清理公司財(cái)產(chǎn)和債權(quán)債務(wù)，通知公司債權(quán)人，雙方達(dá)成還債安排，清償所有欠債。盡管我國(guó)公司法專門規(guī)定了清算組的組成、清算組職權(quán)職責(zé)、清算程序、違法清算的法律后果，但現(xiàn)實(shí)中，很多公司在自行解散后根本不進(jìn)行清算，甚至拒絕清算，反而以公司人格作為擋箭牌，以承擔(dān)有限責(zé)任為借口來(lái)規(guī)避法律。

（一）清算主體的確定在實(shí)際操作中之障礙

公司解散隨之引發(fā)清算程序，首要問題就是清算人或清算機(jī)構(gòu)的確定。這不僅事關(guān)由誰(shuí)主持清算，更關(guān)系到不實(shí)清算或清算不能時(shí)由誰(shuí)承擔(dān)不能清算的責(zé)任。我國(guó)公司法第一百九十一條規(guī)定了公司正常解散情形下普通清算的清算組成人員：有限責(zé)任公司的清算組由股東組成；股份有限公司的清算組由股東大會(huì)確定人選。

因此，普通清算時(shí)，清算引發(fā)的責(zé)任應(yīng)當(dāng)由公司所組成的清算組承擔(dān)。公司法第一百九十二條規(guī)定了公司非正常解散時(shí)特別清算程序中負(fù)責(zé)組建清算組的機(jī)關(guān)及清算組成員的組成：“有關(guān)主管機(jī)關(guān)”負(fù)責(zé)“組織股東、有關(guān)機(jī)關(guān)及有關(guān)專業(yè)人員成立清算組，進(jìn)行清算?！惫P者認(rèn)為，該種情形下清算主體仍是股東，主管機(jī)關(guān)不過是在股東拒不履行清算義務(wù)時(shí)組織清算的召集者，而非清算的主體。實(shí)踐中，公司法第一百九十二條所列舉公司非正常解散之情形，債權(quán)人起訴后，法院一般均判令股東在一定時(shí)間內(nèi)對(duì)公司財(cái)產(chǎn)進(jìn)行強(qiáng)制清算，以清算后的財(cái)產(chǎn)對(duì)公司債務(wù)承擔(dān)清償責(zé)任。

但實(shí)際上，許多股東早就躲債在外，下落不明，以致很多案件只得缺席判決。無(wú)法找到股東也就沒有清算主體，由主管機(jī)關(guān)組織代為清算實(shí)際上還是沒有解決清算主體所應(yīng)承擔(dān)的清算引起的法律責(zé)任問題。法律對(duì)于清算主體規(guī)定的不清，混淆了清算的召集者和清算主體的界限，忽略了清算主體不履行清算義務(wù)時(shí)所應(yīng)當(dāng)承擔(dān)的法律責(zé)任，因此，在實(shí)踐中常常陷入困境。

（二）清算執(zhí)行效果不明顯

實(shí)踐中，強(qiáng)制解散公司的判決生效后股東主動(dòng)清算以及能全部執(zhí)行完畢的案件幾乎沒有，部分執(zhí)行的也僅限于對(duì)公司一些遺留財(cái)產(chǎn)進(jìn)行了處理，絕大部分案件是以終止執(zhí)行結(jié)案。債權(quán)人申請(qǐng)強(qiáng)制執(zhí)行后，法院也曾委托有關(guān)部門對(duì)公司財(cái)產(chǎn)進(jìn)行強(qiáng)制清算，但此類公司經(jīng)營(yíng)不規(guī)范，均不同程度地存在這樣那樣的問題：有設(shè)立上的瑕疵，如提供虛假驗(yàn)資報(bào)告、以虛假出資成立公司；有名為有限責(zé)任公司實(shí)為一人公司或合伙企業(yè)，股東資產(chǎn)與公司資產(chǎn)混同的；有“脫殼經(jīng)營(yíng)”成立所謂的關(guān)聯(lián)企業(yè)，股東業(yè)務(wù)與公司業(yè)務(wù)混同的；有股東在公司關(guān)門前大肆私分公司財(cái)產(chǎn)的，以虛假清算報(bào)告將公司注銷，逃避合同義務(wù)或其它法定義務(wù)的等等。判令這些公司“以清算后的財(cái)產(chǎn)清償債務(wù)”，實(shí)際上是把難題往執(zhí)行程序上推，因?yàn)榇祟惞臼聦?shí)上無(wú)法清算。

（三）違法清算行為的責(zé)任規(guī)范不完整

對(duì)于清算中違法行為的處理，關(guān)系到清算程序能否順利進(jìn)行。對(duì)清算義務(wù)人不依法進(jìn)行清算，導(dǎo)致公司解散長(zhǎng)期無(wú)人清算，公司財(cái)產(chǎn)貶值、流失；清算過程中，清算主體不按法律規(guī)定程序進(jìn)行清算，或隱匿財(cái)產(chǎn)，對(duì)資產(chǎn)負(fù)債表或財(cái)產(chǎn)清單虛偽記載，在清償債務(wù)前分配公司財(cái)產(chǎn)；發(fā)現(xiàn)公司財(cái)產(chǎn)不足以清償全部債務(wù)時(shí)，不及時(shí)向法院申請(qǐng)破產(chǎn)等違法行為，現(xiàn)行公司法僅規(guī)定了追究有關(guān)責(zé)任人行政責(zé)任或刑事責(zé)任，而對(duì)民事責(zé)任未作任何規(guī)定。僅局限于管理層面而沒有考慮債權(quán)人利益保護(hù)的問題。而且，如果公司解散不作清算即直接追究出資者的民事責(zé)任，雖能夠有效督促公司或其出資者依法清算，但限于債的關(guān)系的相對(duì)性，有學(xué)者置疑其在理論上是否行得通。