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某旅館(以下稱申請人)是2000年3月21日經(jīng)核準登記成立的股份制(合作)企業(yè)，注冊資金5萬元，營業(yè)執(zhí)照上核準的經(jīng)營范圍為住宿;零售百貨、包裝食品(未取得專項許可的項目除外)。在衛(wèi)生部門核發(fā)的衛(wèi)生許可證上，載明的許可項目為住宿。2003年3月7日，申請人向某工商局(以下稱被申請人)申請換發(fā)新版營業(yè)執(zhí)照，換發(fā)后的營業(yè)執(zhí)照經(jīng)營范圍無變化。但是，申請人在取得住宿經(jīng)營的專項許可之后，一直未取得關(guān)于經(jīng)營包裝食品的專項許可。

2006年4月28日，申請人參加2005年度企業(yè)年檢時，被申請人要求申請人將營業(yè)執(zhí)照經(jīng)營范圍中的零售包裝食品內(nèi)容進行核減。同日，被申請人向申請人送達責令改正通知書，認定申請人改變登記事項(減項，包裝食品)，依據(jù)《企業(yè)經(jīng)營范圍登記管理規(guī)定》(以下簡稱《經(jīng)營范圍規(guī)定》)第五條和第十四條第(二)項的規(guī)定，責令申請人于60日內(nèi)改正。同時，被申請人在申請人營業(yè)執(zhí)照副本上加蓋了限期改正的專用章。

2007年6月22日，被申請人檢查發(fā)現(xiàn)申請人未取得零售包裝食品的衛(wèi)生許可證，也未辦理核減營業(yè)執(zhí)照經(jīng)營范圍的變更登記。2007年6月26日，被申請人以申請人未按規(guī)定辦理變更登記為由對申請人立案調(diào)查。

2007年9月3日，被申請人對申請人作出行政處罰決定，認定申請人未取得零售包裝食品的衛(wèi)生許可證，也未辦理核減營業(yè)執(zhí)照經(jīng)營范圍的變更登記。申請人的上述行為違反了《企業(yè)法人登記管理條例》(以下簡稱《條例》)第十七條規(guī)定，構(gòu)成不按規(guī)定辦理變更登記的違法行為，并依據(jù)《企業(yè)法人登記管理條例施行細則》(以下簡稱《細則》)第六十三條第一款第(三)項的規(guī)定，限申請人90日內(nèi)辦理核減營業(yè)執(zhí)照經(jīng)營范圍變更登記，同時處以罰款6000元。申請人至被查處時未從事銷售包裝食品的經(jīng)營活動。

申請人不服被申請人作出的行政處罰決定，申請行政復議，認為申請人自開業(yè)以來從未經(jīng)營過包裝食品及小百貨，其辦理核減營業(yè)執(zhí)照經(jīng)營范圍變更登記過期屬于被申請人未盡到告知義務，責任不應由申請人承擔。申請人請求撤銷被申請人對申請人作出的行政處罰決定。行政復議期間，被申請人與申請人達成和解，申請人撤回了行政復議申請。

分析：

一、根據(jù)法律、法規(guī)規(guī)定，申請人并未被實際核準銷售包裝食品的經(jīng)營范圍，也未從事相關(guān)經(jīng)營活動，因此不符合核減經(jīng)營范圍的規(guī)定情形

1.被申請人依法核定經(jīng)營范圍，是附條件的具體行政行為。只有條件成立，核定行為才能發(fā)生法律效力。

申請人在2000年3月21日成立時，營業(yè)執(zhí)照上被核定的經(jīng)營范圍為住宿;零售百貨、包裝食品(未取得專項許可的項目除外)，并已取得衛(wèi)生部門核發(fā)的衛(wèi)生許可證，此后雖換發(fā)營業(yè)執(zhí)照，但經(jīng)營范圍無變化，并分別通過了2000年至2006年的年度檢驗。

從上述未取得專項許可的項目除外的字樣可以看出，被申請人依法核定經(jīng)營范圍，是附條件的具體行政行為。根據(jù)法律、法規(guī)的規(guī)定，行政機關(guān)作出附條件的具體行政行為之后，只有條件成立，核定行為才能發(fā)生法律效力。即住宿;零售包裝食品屬于依法需要取得專項許可的項目，申請人只有在取得專項許可后，被申請人的核定行為才發(fā)生法律效力，申請人才能從事相關(guān)經(jīng)營活動。條件不成立，則核定行為不發(fā)生法律效力。

從上述事例中的許可情況看，申請人僅僅取得住宿的專項許可，包裝食品專項許可并未取得。據(jù)此，包裝食品經(jīng)營項目雖然列在經(jīng)營范圍中，但因條件不成立，其并未發(fā)生法律上的效力。也就是說，申請人從成立時并未取得包裝食品的經(jīng)營范圍，因此不能從事包裝食品的經(jīng)營活動。另外，根據(jù)卷內(nèi)材料查證，申請人也未實際從事過包裝食品的經(jīng)營活動。

2.申請人不存在變更主要登記事項的行為。

《條例》第三十條第一款第(二)項規(guī)定，企業(yè)法人擅自改變主要登記事項或者超出核準登記的經(jīng)營范圍從事經(jīng)營活動的，登記主管機關(guān)可以根據(jù)情況分別給予警告、罰款、沒收非法所得、停業(yè)整頓、扣繳、吊銷企業(yè)法人營業(yè)執(zhí)照的處罰?！都殑t》第六十三條第一款第(三)項規(guī)定：擅自改變主要登記事項，不按規(guī)定辦理變更登記的，予以警告，沒收非法所得，處以非法所得額3倍以下的罰款，但最高不超過3萬元，沒有非法所得的，處以1萬元以下的罰款，并限期辦理變更登記;逾期不辦理的，責令停業(yè)整頓或者扣繳營業(yè)執(zhí)照;情節(jié)嚴重的，吊銷營業(yè)執(zhí)照。超出經(jīng)營期限從事經(jīng)營活動的，視為無照經(jīng)營，按照本條第(一)項規(guī)定處理。顯然，企業(yè)在擅自改變主要登記事項、不按規(guī)定辦理變更登記的情況下應當受到行政處罰。但是，申請人的經(jīng)營范圍系被申請人有條件核定，包裝食品經(jīng)營項目因條件不成立而從未實際生效，申請人也沒有從事過該項經(jīng)營活動，不存在變更主要登記事項的問題。所以，被申請人認定申請人擅自改變主要登記事項缺乏事實依據(jù)。

二、被申請人采用責令改正的方式對申請人提出要求不妥

《經(jīng)營范圍規(guī)定》第五條規(guī)定：申請許可經(jīng)營項目，申請人應當依照法律、行政法規(guī)、國務院決定向?qū)徟鷻C關(guān)提出申請，經(jīng)批準后，憑批準文件、證件向企業(yè)登記機關(guān)申請登記。審批機關(guān)對許可經(jīng)營項目有經(jīng)營期限限制的，登記機關(guān)應當將該經(jīng)營期限予以登記，企業(yè)應當在審批機關(guān)批準的經(jīng)營期限內(nèi)從事經(jīng)營。《經(jīng)營范圍規(guī)定》第十四條規(guī)定：企業(yè)有下列情形的，應當停止有關(guān)項目的經(jīng)營并及時向企業(yè)登記機關(guān)申請辦理經(jīng)營范圍變更登記或者注銷登記(二)經(jīng)營范圍中的許可經(jīng)營項目，法律、行政法規(guī)、國務院決定要求重新辦理審批，企業(yè)未按有關(guān)規(guī)定申請辦理審批手續(xù)并獲得批準的

本案中，被申請人在向申請人送達的責令改正通知書中，認為申請人改變登記事項(減項，包裝食品)，并依據(jù)《經(jīng)營范圍規(guī)定》第五條和第十四條第(二)項的規(guī)定，責令申請人在60日內(nèi)改正違法行為。但是，在被申請人提交的案卷材料中，并沒有證據(jù)證明申請人經(jīng)營范圍中的許可經(jīng)營項目有法律、行政法規(guī)、國務院決定要求重新辦理審批的情形。顯然，被申請人適用該規(guī)定對申請人作出責令改正的具體行政行為不妥。