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上市公司為母公司擔保，母公司拖垮上市公司，象流行歌曲一樣，在股市時常上演：ST幸福的2.5億元經(jīng)營性資產(chǎn)為母公司幸福集團抵押，公司居然在長達3年的時間里不知情，幸福集團在掏空上市公司之后，自己也走上末路；ST猴王對集團的應收款至少有8.9億元，外加擔保3億元，最終導致猴王自1999年后續(xù)巨虧，2000年虧損6.8億多元，每股收益降至到-2.28元。2001年2月27日，母公司猴王集團突然宣布破產(chǎn)，猴王集團欠猴王股份的近11億元債務打了水飄。ST春都的命運似乎更能說明同樣的觀點。1998年12月，春都招股募集資金4.098億元。作為獨家發(fā)起人，春都集團迫不及待地把募集資金抽走。兩年多時間內(nèi)大股東及關聯(lián)方占用資金高達3.3億元。大股東隨意抽取資金，最終導致了春都股份和春都集團雙雙陷入了困境如此例證，不勝枚舉。

一、當前上市公司擔保制度分析

其實，結合目前制度的安排，從經(jīng)濟學的角度分析，母公司要求子公司提供擔保，是最有效益的。首先：母公司持有子公司的控制權，對子公司召之即來，降低了融資成本；其次：由于公司法人格的獨立，使股東承擔了有限的責任，如果發(fā)生風險，子公司可以充當炮灰，降低了風險；這樣，母公司選擇子公司提供擔保，是最理性的選擇。

作為反映經(jīng)濟生活的法律，一方面要放映經(jīng)濟生活中的事實存在；另一方面，作為衡器的法律，也應該維護經(jīng)濟生活中的公平、正義。子公司為擔保母公司的債務而業(yè)績滑坡，反應在股票價格上，便是高臺跳水的上演，最終受害的是中小投資者和銀行，進而影響到經(jīng)濟秩序。對此，我國的《公司法》做出了規(guī)定：第六十條董事、經(jīng)理不得以公司資產(chǎn)為本公司的股東或者其他個人債務提供擔保。這樣的規(guī)定體現(xiàn)了立法者在兼顧經(jīng)濟生活中事實存在和公平正義的態(tài)度，相對于《關于規(guī)范上市公司與關聯(lián)方資金往來及上市公司對外擔保若干問題的通知》上市公司不得為控股股東及本公司持股50%以下的其他關聯(lián)方、任何非法人單位或個人提供擔保。這樣的剛性十足的條款有科學性（該條款可能反映了監(jiān)管者對屢禁不止的上市公司擔?，F(xiàn)象的深惡痛絕）。然而，結合我國現(xiàn)實，這條規(guī)定形同虛設。在該條中只是規(guī)定了對董事、經(jīng)理的擔保禁止，如果現(xiàn)實中出現(xiàn)了股東大會半數(shù)通過，或股東大會在章程中規(guī)定了公司可以為母公司擔保，這條是沒有辦法鞭及的。反觀我國的股權結構，一股獨大，在這樣的結構下，大股東很容易在公司章程中寫入上市公司有義務為母公司提供擔保云云，大股東也很容易在股東大會上，多數(shù)票通過對母公司擔保的議案。如果說，立法者的本意就在于讓股東大會擁有此項權利，顯然是沒有考慮我國現(xiàn)實；如果說立法者本意在于禁止上市公司的擔保，很遺憾，換來的是對自己苦苦的嘲笑。

看來我們有必要從根本上審視上市公司擔保的成因。如前所述，母公司的控制權、子公司的獨立人格、股東的有限責任是母公司要求子公司提供擔保的沖動源頭。對此分析，我們或許會發(fā)現(xiàn)別有洞天。

二、在母公司的控制權下的子公司的獨立人格分析

母公司的控制權來源于對上市公司的直接投資而享有的股東權，除此之外，還有母公司與子公司簽訂控制合同而取得控制權，但以前者多見?？毓晒蓶|即母公司憑借自己擁有的表決權，可以對章程提出修改并獲得通過，比如可以規(guī)定子公司為母公司提供擔保的義務；控股股東可以憑借自己擁有的表決權，在股東大會上通過對自己有利的決議，比如可以通過對母公司提供擔保的動議；控股股東可以憑借自己擁有的表決權，將自己的心腹派駐到子公司中擔任要職，為子公司提供擔保提供更大的方便。