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和小三生的孩子不能判重婚罪。重婚有兩種形式：一是法律重婚，即有配偶者與婚外異性辦理結婚登記。二是事實重婚，即有配偶者與婚外異性雖未辦理結婚登記，但以夫妻名義共同生活。犯罪的主體即包括有配偶者，也包括明知他人有配偶而與之結婚的無配偶者。和小三生孩子即不構成重婚，當然也不構成重婚罪。

一、婚內出軌，還生了孩子，我該怎么辦

是重婚罪。

對重婚應做實質意義上的理解，重婚行為有兩種。

一是法律上的重婚，既有配偶者又與他人登記結婚，或者是自己雖沒有配偶，明知他人有配偶而與其登記結婚；

二是事實上的重婚，即有配偶者雖未與他人登記結婚，但與他人公開以夫妻名義同居生活，或者是自己雖沒有配偶，但明知他人有配偶而與其公開以夫妻名義同居生活。重婚罪必須體現出“有配偶者”“登記結婚或公開以夫妻名義同居”“明知他人有配偶”。

因此，婚內出軌并與第三人生育孩子的當然算重婚，可以以重婚為由起訴離婚并要求損害賠償。

二、小三懷孕告男方什么罪

如果以夫妻名義共同生活的話，男方可能涉嫌重婚罪；小三是否知情，決定是否也是重婚罪。因為重婚罪在主觀方面表現為直接故意，即明知他人有配偶而與之結婚或自己有配偶而故意與他人結婚。如果沒有配偶一方確實不知對方有配偶而與之結婚或以夫妻關系共同生活的，無配偶一方不構成重婚罪，有配偶一方則構成重婚罪。重婚罪是可以公訴，也可以由自訴人向人民法院提起自訴，小三是可以向公安機關報案的，追究行為人的刑事責任。

三、重婚與非婚同居有什么區(qū)別

重婚是指有配偶又與他人結婚或者明知他人有配偶而與之結婚的行為。

非婚是指無法律障礙的兩性雙方尚未形成法律上的婚姻狀態(tài)，而不論雙方是否有結婚的意圖，這樣我們就能將非婚同居與違法的同居區(qū)別開來。非婚同居的雙方不得有法律上的障礙，即不能是已婚者。

重婚，是違反《刑法》的犯罪行為，是指有配偶者與他人結婚或者行為人明知他人有配偶而與之結婚的行為，犯重婚罪的，按《刑法》第258條的規(guī)定，處二年以下有期徒刑或者拘役。非法同居是我國當今社會常見的社會現象，是一種特殊的兩性關系，有配偶者與他人同居，是指有配偶者與婚外的異性不以夫妻名義，持續(xù)、穩(wěn)定的共同居住的行為，構成有配偶者與他人同居的要件有三個：

1、有配偶者；

2、不以夫妻名義；

3、持續(xù)、穩(wěn)定的共同居住。符合這三個要件，構成有配偶者與他人同居的行為。