雖然管制開放性刑種,并且從邏輯上講是最輕的一種,但是由于它沒有緩沖手段,一旦罪犯被判處后,必須立即交付執(zhí)行,并且要實實在在地執(zhí)行。當然在執(zhí)行過程中可以減刑。緩刑不是一種具體的刑種,它只是刑種的附條件不執(zhí)行方式,雖然其也在具體地執(zhí)行,但是這種執(zhí)行不是刑種的具體執(zhí)行,只是考察方式。其作用是“有刑無刑”,即雖然罪犯被判處了具體的刑罰,但是其刑罰并沒有實際執(zhí)行,通過緩刑考察,達到執(zhí)行刑罰的效果。
因此從法律屬性上講,緩刑的適用比管制還要“輕”得多,它更符合現(xiàn)代教育刑的要求,更有利于刑罰目的的實現(xiàn)。
(二)從司法實踐上比較
2003年全國判處有期徒刑、拘役并適用緩刑的有134927人,占18.47%;判處管制的有11508人,占1.58%。兩者相比,適用緩刑高出適用管制16.89%。2004年判處有期徒刑、拘役并適用緩刑的有154429人,占20.53%;判處管制的有12553人,占1.67%。兩者相比,適用緩刑高出適用管制18.86%。2005年判處有期徒刑、拘役并適用緩刑的有184366人,占22.23%;判處管制的有14604人,占1.76%。兩者相比,適用緩刑高出適用管制20.47%??匆?,每年法院適用緩刑的數(shù)量均遠遠高于適用管制的數(shù)量。
因此,從司法層面上講,取消管制并對犯罪判處拘役或者3年以下有期徒刑并同時宣告緩刑來彌補,就不會在司法上引起大的沖突或者混亂。
(三)從技術(shù)層面上比較
上文已經(jīng)指出,緩刑和管制的適用或者設定適用的期限大致相同,當然緩刑還有比較長的考驗期;緩刑和管制的都是由公安機關(guān)考察執(zhí)行,管制是不予關(guān)押、由公安機關(guān)執(zhí)行。緩刑由公安機關(guān)考察,所在單位和基層組織予以配合;同時,執(zhí)行期間被執(zhí)行人遵守的規(guī)定大致相同,從兩者的規(guī)定看,管制多一項“未經(jīng)執(zhí)行機關(guān)批準,不得行使言論、出版、集會、結(jié)社、游行、示威自由的權(quán)利”。其余四項規(guī)定的內(nèi)容完全相同。
因此,從這些比較看,緩刑的適用和執(zhí)行與管制的適用和執(zhí)行存在許多相同之處,取消管制從技術(shù)層面上講,也是完全可以操作的。
(四)從適用后果上比較
《刑法》第40條規(guī)定:“被判處管制的犯罪分子,管制期滿,執(zhí)行機關(guān)應即向本人和其所在單位或者居住地的群眾宣布解除管制?!钡?6條規(guī)定:“被宣告緩刑的犯罪分子,在緩刑考驗期限內(nèi),由公安機關(guān)考察,所在單位或者基層組織予以配合,如果沒有本法第七十七條規(guī)定的情形,緩刑考驗期滿,原判的刑罰就不再執(zhí)行,并公開予以宣告?!钡?7條規(guī)定:“被宣告緩刑的犯罪分子,在緩刑考驗期限內(nèi)犯新罪或者發(fā)現(xiàn)判決宣告以前還有其他罪沒有判決的,應當撤銷緩刑,對新犯的罪或者新發(fā)現(xiàn)的罪作出判決,把前罪和后罪所判處的刑罰,依照本法第六十九條的規(guī)定,決定執(zhí)行的刑罰。被宣告緩刑的犯罪分子,在緩刑考驗期限內(nèi),違反法律、行政法規(guī)或者國務院公安部門有關(guān)緩刑的監(jiān)督管理規(guī)定,情節(jié)嚴重的,應當撤銷緩刑,執(zhí)行原判刑罰?!?/p>
因此,管制的直接后果是“管制期滿,宣布解除管制”,這也就是其刑滿“釋放”,同其他自由刑執(zhí)行完畢一樣,完全恢復人身自由。而緩刑的直接后果是“緩刑考驗期滿,原判的刑罰就不再執(zhí)行”。雖然這是在考驗期內(nèi)附加條件的,即沒有再犯新罪、發(fā)現(xiàn)漏罪、違反有關(guān)緩刑的監(jiān)督管理規(guī)定且情節(jié)嚴重的行為,但是對絕大多數(shù)的緩刑犯來講,這個條件基本上或者幾乎是實現(xiàn)不了的,我們僅僅從法院每年適用緩刑的數(shù)量和比例上就可以看出其法律效果和社會效果的。
因此,廢除管制并對其產(chǎn)生的空缺通過對罪犯判處拘役或者有期徒刑并同時宣告緩刑來替代,不會產(chǎn)生明顯的消極后果,只能產(chǎn)生明顯的積極后果。所以在此認為立法者在修改刑法時應當予以考慮。
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