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引言：公司是現(xiàn)代經(jīng)濟制度的產(chǎn)物，是平衡社會主體參與經(jīng)濟活動動力與風(fēng)險的制度設(shè)計。經(jīng)濟制度建立在人的心理基礎(chǔ)之上。任何行為都需要不斷的被激勵，讓人感受到其努力能帶來自身福利的變化，因此對公司的設(shè)立和運營規(guī)則的設(shè)立以激勵性規(guī)則為主。公司的清算價值則既要保障設(shè)立該制度的積極作用，又要克制制度被濫用對社會秩序和第三人利益的不當(dāng)侵害，只有在此種基礎(chǔ)上進(jìn)行相應(yīng)的制度設(shè)計，實現(xiàn)平衡保護(hù)各方利益，從而實現(xiàn)公平、公正的制度價值。

關(guān)鍵詞：清算規(guī)則價值程序設(shè)計秩序

一、公司清算的概念界定

博登海默教授在其著名的《法理學(xué)、法律哲學(xué)與法律方法》一書中說到：概念乃是解決法律問題所必需的和必不可少的工具，沒有限定嚴(yán)格的專門概念，我們便不能清楚地和理性地思考法律問題。①對于公司清算概念的理解，從我的角度來國相關(guān)學(xué)者的論述來看，并不完全一致。有學(xué)者是從法律行為界定，認(rèn)為清算是公司解散后對公司資產(chǎn)和債權(quán)債務(wù)關(guān)系進(jìn)行清理處分、了結(jié)公司的業(yè)務(wù)和債務(wù)，向出資者或股東分配剩余財產(chǎn)，以終結(jié)企業(yè)所有法律關(guān)系的法律行為。②這種單純從民事法律行為的角度試圖界定清算的法律內(nèi)涵，具有片面性，不能反映出公司清算制度的本質(zhì)特征和保障清算目的的實現(xiàn)。有學(xué)者從程序角度對清算進(jìn)行界定，認(rèn)為公司清算是指出現(xiàn)解散事由后，公司自行或者通過公權(quán)力的介入，按照法定或章定的程序，依法對公司的財產(chǎn)、債權(quán)債務(wù)進(jìn)行清算，終結(jié)公司現(xiàn)存法律關(guān)系，消滅公司法人資格的程序。③在公司清算過程中，確實存在諸如債權(quán)公告、債權(quán)申報和債權(quán)確定等系列程序，但這些程序的設(shè)計是為解決債務(wù)清償?shù)模膊荒芡暾?、全面反映清算的本質(zhì)特征。因此應(yīng)從法律行為和程序結(jié)合的角度來揭示公司清算的內(nèi)涵。筆者認(rèn)為，公司清算是為達(dá)到股東(投資人)、債權(quán)人和相關(guān)利益人的利益在公司現(xiàn)存資產(chǎn)上得到公平實現(xiàn)，公司法人有序退出市場的法定程序下的各種行為的法律制度。

二、公司清算的啟動

公司清算啟動的原因是公司的解散，根據(jù)《公司法》第184條的規(guī)定，公司因《公司法》第181條第(1)項、第(2)項、第(4)項和第(5)項規(guī)定而解散的，應(yīng)當(dāng)在解散事由出現(xiàn)之日起15日內(nèi)成立清算組，開始清算。我們稱之為公司法上的清算，不包括破產(chǎn)清算。依據(jù)《公司法》和最高法院的司法解釋，公司清算可以劃分為自行清算的啟動和強制清算的啟動。

公司解散事由出現(xiàn)之后，公司首先應(yīng)當(dāng)自行清算。所謂自行清算是指公司按照法律規(guī)定的程序、方式等自己組織清算而無須外力的介入。我國《公司法》規(guī)定有限公司及股份公司的清算都屬于法定清算，但在法定清算范疇內(nèi)，公司的清算主要是為了保護(hù)各相關(guān)主體的利益而確立一套公平、合理的清算秩序并通過相關(guān)責(zé)任制度的建立和完善來保障清算的順利完成，在沒有特殊情況時，公司可自行完成清算而不需要公權(quán)力的介入。

公司解散，當(dāng)自行解散的程序無法啟動時，有必要通過公權(quán)力的介入啟動清算程序，此種清算的啟動稱之為強制清算的啟動。依現(xiàn)行法律規(guī)定，這主要是指通過人民法院指定清算組開始進(jìn)行的清算。從實務(wù)角度來說，公司自行清算產(chǎn)生矛盾的可能性較低，債權(quán)人和相關(guān)利益人都會有較高的寬容心理基礎(chǔ)，也不會對社會秩序構(gòu)成過重的消極影響，各方容易達(dá)成利益平衡的一致。公司之所以不愿意自行清算，很大的一個現(xiàn)實背景是清算義務(wù)人有獲取非公平利益的動機或已經(jīng)知曉債權(quán)人及相關(guān)利益人的權(quán)利得不到公平受償，在此背景下就有必要設(shè)置嚴(yán)格和周全的制度來約束清算義務(wù)人的行為和保障其他主體的利益公平得到受償。下面就簡要談?wù)剰娭魄逅愕膸讉€問題。

(一)提起強制清算的主體

根據(jù)《公司法》第184條的規(guī)定，公司解散后逾期不成立清算組進(jìn)行清算的，債權(quán)人可以申請人民法院指定有關(guān)人員組成清算組進(jìn)行清算。那么除了債權(quán)人有權(quán)申請之外，是否還應(yīng)當(dāng)允許其他主體提起該強制清算申請。對此筆者認(rèn)為，從清算概念的內(nèi)涵出發(fā)，可以看到清算是否展開的范圍不僅關(guān)系到積極財產(chǎn)利益的債權(quán)人，還包括現(xiàn)有財產(chǎn)利益減損(即消極財產(chǎn)利益增加)的股東，對此應(yīng)對債權(quán)人的立法用語結(jié)合立法本意做擴大解釋，即有權(quán)提出申請的是享有債的利益的一方主體。最高法院關(guān)于適用《公司法》若干問題的規(guī)定(二)第7條規(guī)定到債權(quán)人未提起清算申請，公司股東申請人民法院指定清算組對公司進(jìn)行清算的，人民法院應(yīng)當(dāng)受理，既適應(yīng)了司法實務(wù)的迫切需要，又符合立法的主旨。隨著社會的發(fā)展，公司組織在社會經(jīng)濟生活中扮演越來越重要的角色，對社會生活的嵌入更深，有必要繼續(xù)擴大債權(quán)人的范疇，要有一個組織，類似于公益訴訟的代表人以社會整體利益代言人的角色提出清算申請，由于這不是本文的范圍，不在展開。

(二)強制清算的事由

《公司法》第184條規(guī)定，公司應(yīng)當(dāng)在解散事由出現(xiàn)之日起15日成立清算組，開始清算。逾期不成立清算組進(jìn)行清算的，債權(quán)人可以申請人民法院指定有關(guān)人員組成清算組進(jìn)行清算。最高法院的司法解釋在該基礎(chǔ)上增加了雖然成立清算組但故意拖延清算的和違法清算可能嚴(yán)重?fù)p害債權(quán)人或者股東利益的兩項強制清算的啟動事由。筆者認(rèn)為，增加的兩項強制清算事由雖有理論上的必要，但卻無實務(wù)上的價值。這種規(guī)定存在操作層面困難。成立清算組但故意拖延清算的，應(yīng)屬于清算不當(dāng)行為的法律責(zé)任，可以視為違法清算的行為類型。在這里應(yīng)規(guī)范故意拖延清算和違法清算的民事法律責(zé)任，而不是強制清算的啟動事由。

依據(jù)公司的規(guī)定，只要逾期不成立清算組，就具備啟動司法權(quán)的介入的條件。作為嚴(yán)肅、周密的司法權(quán)行使過程，自然應(yīng)當(dāng)含有具體的清算計劃和清算規(guī)則，在司法權(quán)主導(dǎo)下的非訴訟行為，也不宜直接規(guī)定故意拖延或違法清算的條款規(guī)制。

如若是自行清算中有上述行為，直接將不利后果歸由清算人承擔(dān)就可以了，沒有此規(guī)定之必要。把這項事由作為強制清算的啟動事由，也會引起程序上的混亂。簡單的舉例來說，已經(jīng)進(jìn)行的清算行為有沒有效力，有效如何進(jìn)行程序上交接，無效按什么依據(jù)認(rèn)定?有爭議的債權(quán)被自行清算的清算組認(rèn)可，后續(xù)的在強制清算程序中組建的清算組能不能不認(rèn)定?又比如對故意拖延清算或違法清算的認(rèn)定是錯誤的，強制清算產(chǎn)生的效力、費用又如何承擔(dān)都成了問題等等?？梢哉f不勝枚舉。因此，司法解釋擴大強制清算啟動的范圍在實踐上是有害的，不能輕易以此兩項事由提起強制清算程序。

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