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股東派生訴訟和股東直接訴訟的區(qū)別有以下幾點(diǎn)：

1、產(chǎn)生原因不同。

簡(jiǎn)單的講，股東派生訴訟是在公司本身權(quán)利遭受侵犯因法定原因未起訴時(shí)，才可以由股東以自己的名義提起訴訟；而股東直接訴訟的起因則是因?yàn)楣蓶|個(gè)人性權(quán)利受到侵犯，股東以自己的名義提起訴訟。

2、訴訟性質(zhì)不同。

股東派生訴訟提起權(quán)是股東監(jiān)督、糾正公司不適或違法行為的一種權(quán)利，應(yīng)為共益權(quán)；而股東直接訴訟是股東為了自己的利益而提起的訴訟，該訴權(quán)從本質(zhì)上說是一種自益權(quán)。

3、訴權(quán)根據(jù)不同。

一方面派生訴訟提起權(quán)源于股東作為股份所有人即出資人的地位，另一方面派生訴訟提起權(quán)源于股東作為公司代表人的地位；直接訴訟提起權(quán)僅源于股東作為股份所有人即出資人的地位。

4、訴訟目的不同。

在股東派生訴訟中，原告股東提起訴權(quán)的目的是為了公司的利益；而在股東直接訴訟中，原告股東行使訴權(quán)的目的是純粹為了自身的利益，而非整個(gè)公司的利益。

5、訴訟歸屬不同。

原告股東在派生訴訟中勝訴，則勝訴的利益應(yīng)當(dāng)歸于公司；股東直接訴訟中，一切利益和不利益均歸屬于原告股東，而非其所持股份的公司。

什么是股東派生訴訟

股東派生訴訟是指當(dāng)公司的合法權(quán)益遭受侵害，而公司怠于訴訟時(shí)，符合法定要件的股東為公司的利益以自己的名義對(duì)侵害人提起訴訟，追究其法律責(zé)任的訴訟制度。是一種獨(dú)特的事后救濟(jì)責(zé)任機(jī)制。

股東派生訴訟制度源于英美衡平法，后來為一些大陸法系國(guó)家所接受，成為兩大法系在保護(hù)少數(shù)股東利益上的一個(gè)共同的制度選擇。但德國(guó)直到2004年才引進(jìn)真正意義上的派生訴訟。

FossvHarbottle確立的原則：當(dāng)公司合法權(quán)益遭受侵害時(shí)，只有公司才是適格的原告。這是公司獨(dú)立法律人格的邏輯延伸，也是保證公司經(jīng)營(yíng)不受干擾的需要。

這一原則在由公司正常的業(yè)務(wù)引起訴訟時(shí)不會(huì)出現(xiàn)問題，但當(dāng)加害者是公司董事或控股股東時(shí)，便會(huì)出現(xiàn)尷尬。由于公司的經(jīng)營(yíng)權(quán)，包括提起訴訟的權(quán)力，不無例外地由控制在公司董事（或控股股東）手中，他們自然不會(huì)為公司作出決定對(duì)他們自己提起訴訟（wrongdoercontrol）。Theyexercisesfficientcontrolsoastopreventlegalproceedingsbeingbroghtinthenameofcompany．在這種情形之下，股東的利益無法得到保障。因此必須對(duì)FossvHarbottle規(guī)定另外，允許股東在特殊情況之下可以代表公司提起訴訟。該種訴訟稱為派生訴訟。

雖然美國(guó)和英聯(lián)邦國(guó)家都允許派生訴訟，但股東在什么情況下才可以、如何提起訴訟，兩者的法律規(guī)則有很大不同。

我國(guó)新修訂的《公司法》第152條規(guī)定了股東派生訴訟制度，賦予股東提起派生訴訟的權(quán)利。股東派生訴訟的規(guī)定，將對(duì)提高我國(guó)公司治理水平、保護(hù)中小股東利益起到重要作用。本文旨在通過從實(shí)體與程序方面解析新《公司法》第152條，以加強(qiáng)股東派生訴訟在司法實(shí)務(wù)中的可操作性。

新《公司法》第152條規(guī)定：董事、高級(jí)管理人員有本法第一百五十條規(guī)定的情形的，有限責(zé)任公司的股東、股份有限公司連續(xù)一百八十日以上單獨(dú)或者合計(jì)持有公司百分之一以上股份的股東，可以書面請(qǐng)求監(jiān)事會(huì)或者不設(shè)監(jiān)事會(huì)的有限責(zé)任公司的監(jiān)事向人民法院提起訴訟；監(jiān)事有本法第一百五十條規(guī)定的情形的，前述股東可以書面請(qǐng)求董事會(huì)或者不設(shè)董事會(huì)的有限責(zé)任公司的執(zhí)行董事向人民法院提起訴訟。監(jiān)事會(huì)、不設(shè)監(jiān)事會(huì)的有限責(zé)任公司的監(jiān)事，或者董事會(huì)、執(zhí)行董事收到前款規(guī)定的股東書面請(qǐng)求后拒絕提起訴訟，或者自收到請(qǐng)求之日起三十日內(nèi)未提起訴訟，或者情況緊急、不立即提起訴訟將會(huì)使公司利益受到難以彌補(bǔ)的損害的，前款規(guī)定的股東有權(quán)為了公司的利益以自己的名義直接向人民法院提起訴訟。他人侵犯公司合法權(quán)益，給公司造成損失的，本條第一款規(guī)定的股東可以依照前兩款的規(guī)定向人民法院提起訴訟。從我國(guó)新《公司法》第152條來看，股東派生訴訟包括以下主要內(nèi)容：

1．股東派生訴訟的原告。

無論是英美法系還是大陸法系，股東派生訴訟的原告必須是股東，即原告在提起和維護(hù)派生訴訟時(shí)必須始終具有股東身份。各國(guó)《公司法》均對(duì)原告股東的資格規(guī)定了一些限制。我國(guó)新《公司法》的第152條也作了這一方面的規(guī)定：

（1）持股時(shí)間合格：有限責(zé)任公司的股東、股份有限公司連續(xù)180日以上持有公司股份的股東。為防止惡意競(jìng)爭(zhēng)者出于干擾公司正常運(yùn)營(yíng)之目的，而在侵害公司行為發(fā)生后受讓公司股份、專營(yíng)訴訟，我國(guó)導(dǎo)入英美立法中的當(dāng)時(shí)股份擁有原則，將原告限定為其所訴過錯(cuò)行為發(fā)生時(shí)即持有公司股份的股東。

（2）持股比例合格：我國(guó)1993年實(shí)施的《公司法》規(guī)定，持有公司股份10％以上的股東有臨時(shí)股東大會(huì)的召集請(qǐng)求權(quán)，這通常被認(rèn)為是對(duì)中小股東權(quán)益的一項(xiàng)保護(hù)性規(guī)定。新《公司法》的第152條將持股比例規(guī)定為單獨(dú)或合計(jì)持有公司1％以上股份的股東。這一規(guī)定確保提起此種訴訟的原告具有一定程度的代表性，較好地保護(hù)了中小股東權(quán)益。

2．股東派生訴訟的被告范圍。

派生訴訟中被告的范圍，主要有兩種立法方式。一種為自由式，如美國(guó)，法律不限制被告的范圍，由原告決定。另一種為限制式，如日本將被告限制為：公司董事、監(jiān)事、發(fā)起人和清算人，以及就行使決議權(quán)而接受公司所提供利益的股東，和用明顯極為不公正的發(fā)行價(jià)格認(rèn)購(gòu)股份者。臺(tái)灣地區(qū)關(guān)于派生訴訟種被告的范圍更窄，其《公司法》第214條僅規(guī)定為公司董事。而我國(guó)新《公司法》第152條規(guī)定有本法第150條規(guī)定情形的董事、監(jiān)事、高級(jí)管理人員和侵犯公司合法權(quán)益，給公司造成損失的他人為股東派生訴訟中的被告。這一規(guī)定既考慮了我國(guó)現(xiàn)實(shí)的國(guó)情，又體現(xiàn)了對(duì)國(guó)外立法的合理吸納。

3．股東派生訴訟的前置程序。對(duì)于股東提起派生訴訟的前置程序，各國(guó)立法都作了相應(yīng)的規(guī)定?？v觀兩大法系國(guó)家的《公司法》，這些前置程序主要有：對(duì)公司提出正式請(qǐng)求或通知和訴訟費(fèi)用擔(dān)保等。股東派生訴訟是一種代位訴訟，是作為原有公司內(nèi)部監(jiān)督制度失靈的補(bǔ)充救濟(jì)設(shè)計(jì)而存在，因此其適用的前提是公司內(nèi)部救濟(jì)手段的用盡。我國(guó)新《公司法》對(duì)該種訴訟的前置條件亦規(guī)定了對(duì)公司提出正式請(qǐng)求或通知的原則：監(jiān)事會(huì)、不設(shè)監(jiān)事會(huì)的有限責(zé)任公司的監(jiān)事，或者董事會(huì)、執(zhí)行董事收到請(qǐng)求之日起30日內(nèi)未提起訴訟，或者情況緊急、不立即提起訴訟將會(huì)使公司利益受到難以彌補(bǔ)的損害的，適格股東有權(quán)為了公司的利益以自己的名義直接向人民法院提起訴訟。只有符合以上規(guī)定，股東才能提起派生訴訟。這樣可以盡量維護(hù)公司正常的運(yùn)營(yíng)，給公司相關(guān)機(jī)關(guān)一個(gè)履行職責(zé)的機(jī)會(huì)，并通過程序緩沖，給股東更多的思考空間，使訴訟更趨理性化，過濾不成熟的訴訟，避免公司相關(guān)機(jī)關(guān)隨時(shí)處于訴訟威脅的境地。但是，對(duì)于什么是情況緊急？法律沒有明確規(guī)定。司法實(shí)踐中，普遍認(rèn)為在以下情況下原告股東可以不必經(jīng)過前置程序直接提起派生訴訟：（1）因等待法定期限將給公司造成不可彌補(bǔ)的損失；（2）董事、監(jiān)事及高級(jí)管理人員全部或過半數(shù)均為加害人；

（3）董事、監(jiān)事及高級(jí)管理人員等在所訴過錯(cuò)行為人的控制之下；

（4）董事、監(jiān)事及高級(jí)管理人員等否認(rèn)所訴過錯(cuò)行為的發(fā)生；

（5）董事、監(jiān)事及高級(jí)管理人員等已批準(zhǔn)過錯(cuò)行為并已實(shí)施；

（6）其它情況緊急，不需經(jīng)過前置程序的情形。

《公司法》第一百五十二條，董事、高級(jí)管理人員違反法律、行政法規(guī)或者公司章程的規(guī)定，損害股東利益的，股東可以向人民法院提起訴訟。