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案情:2008年1月至6月間，展某通過網(wǎng)絡向境外購買手機、電腦等物品，貨物在通關時四次被海關國際郵件監(jiān)管中心工作人員王某查獲。貨物被查獲后，展某通過王某的熟人劉某前后送了王某錢物5000余元，將貨物要回。后展某向王某允諾，從2008年6月開始，每走私一臺電腦給王某好處費400元，每走私一臺手機給王某好處費50元，在查驗的時候請王某睜一只眼閉一只眼。案發(fā)后，經(jīng)查，展某走私偷逃關稅共計14萬余元，從2008年6月份其通過劉某共向王某付好處費達3萬多元。

分歧意見:一種意見認為，對于王某的行為，應當以放縱走私和受賄數(shù)罪并罰;另一種意見認為，對于王某2008年6月以前的行為，應當以放縱走私和受賄數(shù)罪并罰，對于其2008年6月以后的行為，應當以走私普通貨物罪的共犯定罪處罰。

評析:

筆者同意第一種意見。

本案中，對王某在2008年6月以前查獲貨物后收受賄賂予以發(fā)還的行為，按放縱走私和受賄數(shù)罪并罰，沒有異議。關鍵是2008年6月以后的行為，持第二種觀點的同志認為是一種幫助行為，應按走私共犯處理。根據(jù)現(xiàn)行法律和司法解釋的規(guī)定，負有特定監(jiān)管義務的海關工作人員徇私舞弊，利用職權，放任、縱容走私犯罪行為，情節(jié)嚴重的，構成放縱走私罪。放縱走私行為，一般是消極的不作為。海關工作人員收受賄賂又放縱走私的，應以受賄罪和放縱走私罪數(shù)罪并罰。王某后期的行為是收取好處費后在查驗時睜一只眼閉一只眼，屬消極履行查禁義務，符合上述司法解釋中的消極不作為的特征，好處費既是其前期收取賄賂行為的自然延續(xù)，也是放縱走私罪中徇私舞弊的具體體現(xiàn)。

1.即使承認王某2008年6月以后的行為構成走私普通貨物罪的共犯，那么從理論上來說，也屬于部分共犯的想象競合，亦即王某的行為從一個角度看是某一共同犯罪(走私普通貨物罪)的一部分，但從另一個角度而言，又符合其他罪名(放縱走私罪)的全部構成要件。兩者之間存在一種想象競合的關系，想象競合犯的處理原則，是從一重罪處斷。具體到本案中，重罪是指放縱走私。根據(jù)刑法第一百五十三條的規(guī)定，走私貨物、物品偷逃應繳稅額在5萬元以上不滿15萬元的，處三年以下有期徒刑或者拘役，并處偷逃應繳稅額1倍以上5倍以下罰金;而根據(jù)刑法第四百一十一條的規(guī)定，海關工作人員徇私舞弊，放縱走私，情節(jié)嚴重的，處五年以下有期徒刑或者拘役。本案中，因為展某涉嫌走私的金額不到15萬元，如果以走私普通貨物罪的共犯對王某予以定罪，反而會出現(xiàn)處刑較輕的情況。二是從主犯和從犯的角度分析，如果對王某單獨以放縱走私定罪，則不存在主、從犯的問題;如果對王某以走私普通貨物的共犯來定罪，王某的行為只能認定為放縱式的幫助行為，應當屬于從犯，對于從犯，應當從輕、減輕處罰或者免除處罰。對王某以放縱走私和受賄數(shù)罪并罰，顯然較以走私普通貨物罪的共犯處理更重。