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一、問(wèn)題的提出

司法實(shí)踐中，因涉嫌犯罪而引發(fā)的民事賠償問(wèn)題，我國(guó)刑事訴訟中特別設(shè)計(jì)了附帶民事訴訟制度加以解決，如果沒(méi)有在刑事訴訟中提起附帶民事訴訟，則可在刑事判決生效后另行提起單獨(dú)的民事訴訟。而一則著作權(quán)侵權(quán)案例則引發(fā)了我們對(duì)知識(shí)產(chǎn)權(quán)這一無(wú)形財(cái)產(chǎn)權(quán)被侵權(quán)遭受損失，是否可對(duì)已經(jīng)經(jīng)過(guò)刑事處罰的被告人另提起單獨(dú)的民事訴訟的程序性思考。

這則案例情況如下：兩原告分別擁有一書(shū)籍的著作權(quán)和專有出版權(quán)，兩被告委托印刷廠對(duì)該書(shū)籍進(jìn)行了非法復(fù)制。因犯著作權(quán)罪，兩被告被提起公訴并處以相應(yīng)的刑事處罰。在對(duì)兩被告提起的刑事訴訟中，因有關(guān)附帶民事訴訟不符合法律規(guī)定，法院未予受理。刑事判決后，刑事案件中的被害人即本案的原告單獨(dú)提起了民事訴訟，要求兩被告進(jìn)行賠償。因?yàn)闆](méi)有明確的法律規(guī)定，也無(wú)相應(yīng)的先例可參考，上述案件是否可作為單獨(dú)的民事訴訟被提起引發(fā)了理論上的爭(zhēng)議。

二、理論上的爭(zhēng)議

關(guān)于刑事訴訟與民事訴訟的銜接問(wèn)題，我國(guó)《最高人民法院關(guān)于執(zhí)行刑事訴訟法>若干問(wèn)題的解釋》第八十九條規(guī)定，“附帶民事訴訟應(yīng)當(dāng)在刑事案件立案后第一審判決宣告以前提起。有權(quán)提起附帶民事訴訟的人在第一審判決宣告以前沒(méi)有提起的，不能再提起附帶民事訴訟，但可以在刑事判決生效后另行提起民事訴訟”。

《最高人民法院關(guān)于刑事附帶民事訴訟范圍問(wèn)題的規(guī)定》確定了可提起附帶民事訴訟的范圍，其中第一條規(guī)定“因人身權(quán)利受到犯罪侵犯而遭受物質(zhì)損失或財(cái)物被犯罪分子毀壞而遭受物質(zhì)損失的，可以提起附帶民事訴訟”，第五條規(guī)定“犯罪分子非法占有、處置被害人財(cái)產(chǎn)而使其遭受物質(zhì)損失的，人民法院應(yīng)當(dāng)依法予以追繳或責(zé)令退賠。經(jīng)過(guò)追繳或者退賠仍不能彌補(bǔ)損失，被害人向人民法院民事審判庭另行提起民事訴訟的，人民法院可以受理?！?/p>

因?qū)Ψ梢?guī)定有不同的理解，上述案件中被害人是否可另行提起單獨(dú)的民事訴訟，司法實(shí)踐中產(chǎn)生了如下觀點(diǎn)：

一種觀點(diǎn)認(rèn)為，因犯罪行為受到刑事處罰而引發(fā)的民事糾紛，只有符合附帶民事訴訟條件的才可被提起單獨(dú)的民事訴訟。而知識(shí)產(chǎn)權(quán)受到侵害不屬于最高院規(guī)定第一條中“人身權(quán)利或財(cái)物受損害”的情形，因而不能在刑事訴訟中提起附帶民事訴訟。最高院規(guī)定第五條是對(duì)針對(duì)追繳或退賠的前置程序而作的規(guī)定，其受理的前提仍要受第一條范圍的限制。因此，被害人不能單獨(dú)提起民事訴訟;

另一種觀點(diǎn)認(rèn)為，最高院規(guī)定第一條和第五條是獨(dú)立適用的。雖然受第一條的范圍限制，知識(shí)產(chǎn)權(quán)侵權(quán)不能作為附帶民事訴訟被提起，但根據(jù)第五條的規(guī)定，刑事處理后退賠不足的，仍可以另行提起民事訴訟。因此在理論上意味著可作單獨(dú)的民事訴訟被提起，但須經(jīng)過(guò)追繳及退賠的前置程序;

第三種觀點(diǎn)認(rèn)為，民事法律制度與刑事法律制度是兩種不同的法律制度，雖然知識(shí)產(chǎn)權(quán)侵權(quán)并不符合附帶民事訴訟的條件，但完全符合民事案件的受理要求。附帶民事訴訟不符合條件并不影響其作為民事案件被單獨(dú)提起。最高院規(guī)定的追繳或退賠情況也不是本案應(yīng)遵循的前置程序，只是在民事實(shí)體審理中應(yīng)予以考慮的事實(shí)問(wèn)題。

三、知識(shí)產(chǎn)權(quán)侵權(quán)刑事附帶民事訴訟與民事訴訟之辯

首先要理順刑事附帶民事訴訟和單獨(dú)的民事訴訟之間的關(guān)系。雖然刑事訴訟與民事訴訟均為公法上的救濟(jì)措施，但刑事訴訟是為保護(hù)國(guó)家和社會(huì)利益免受犯罪分子的侵害而創(chuàng)造的典型公權(quán)救濟(jì)制度，而民事訴訟是為保護(hù)平等主體之間的民事權(quán)利而設(shè)計(jì)的一種私權(quán)救濟(jì)制度。兩種制度并存于社會(huì)生活且相互獨(dú)立。

但基于公權(quán)優(yōu)于私權(quán)以及效率優(yōu)先的考慮，對(duì)于因犯罪行為而遭受損失的被害人的救濟(jì)途徑，刑事訴訟法中特別設(shè)計(jì)了刑事附帶民事訴訟程序，即在追究被告人刑事責(zé)任的同時(shí)，附帶解決被害人因被告人的犯罪行為而引起的損失賠償問(wèn)題。刑事附帶民事訴訟程序的特別之處即在于它不僅適用刑法、刑事訴訟法，同時(shí)也適用民事法律規(guī)范。這使得刑事訴訟制度與民事訴訟制度又產(chǎn)生了重疊。

一般認(rèn)為，附帶民事訴訟就是民事訴訟的一種特殊形式，因?yàn)樗窘鉀Q的就是平等主體之間的民事糾紛。

在處理刑事訴訟及與其密切相關(guān)的民事訴訟的關(guān)系上，各國(guó)主要采用了三種立法體例：

第一種是原則上將該民事訴訟交由刑事訴訟程序予以解決，這是法國(guó)、德國(guó)類型的現(xiàn)代意義上的附帶民事訴訟的解決方式。如德國(guó)《刑事訴訟法》第3條第2款規(guī)定：“一切就追訴對(duì)象的犯罪事實(shí)所造成的損失而提起的訴訟，包括物質(zhì)的、身體的和精神的損害均應(yīng)受理”;

第二種是允許在一定情況下，可以通過(guò)刑事附帶民事訴訟予以解決，而在其余情況下應(yīng)通過(guò)民事訴訟程序或其他的單獨(dú)訴訟程序予以解決，例如英國(guó)1870年《沒(méi)收法》之規(guī)定;

第三種是將它完全交由民事訴訟程序來(lái)解決，這是美國(guó)和日本現(xiàn)行立法的解決方式。

可見(jiàn)，各國(guó)附帶民事訴訟的范圍因立法體例的不同而有所變化。

第一種立法例中的附帶民事訴訟范圍最為寬泛，基本解決了與刑事訴訟相關(guān)的所有民事糾紛，因而在該體例下被害人因犯罪行為而遭受的所有損失均可通過(guò)附帶民事訴訟予以解決。

第三種立法例實(shí)質(zhì)上摒棄了附帶民事訴訟程序，刑事訴訟與民事訴訟完全分開(kāi)獨(dú)立。

第二種立法例介于兩者之間，采用了“混合式”的方式解決相關(guān)民事糾紛。但探究各國(guó)的立法本意，不難發(fā)現(xiàn)三種立法例均為與刑事密切相關(guān)的民事糾紛提供了充分的救濟(jì)途徑，或通過(guò)附帶民事訴訟，或通過(guò)單獨(dú)的民事訴訟，這符合對(duì)法律主體民事權(quán)益保護(hù)的基本精神。

我國(guó)最高院相關(guān)司法解釋及規(guī)定將可以提起附帶民事訴訟的范圍局限于人身權(quán)利或財(cái)物遭受物質(zhì)損失的范圍內(nèi)，筆者認(rèn)為，這是由于刑事訴訟與民事訴訟立法理念有著根本的不同，而附帶民事訴訟需要依附于刑事訴訟程序，加之立法技術(shù)的原因，使我國(guó)附帶民事訴訟帶有許多限制條件，從而決定了我國(guó)附帶民事訴訟制度不可能解決與刑事訴訟密切相關(guān)的所有民事糾紛，但這并不意味著不符合附帶民事訴訟條件的糾紛就不能通過(guò)其他途徑獲得救濟(jì)。

民事訴訟的外延和內(nèi)涵顯然遠(yuǎn)遠(yuǎn)大于附帶民事訴訟，如果被害人需要解決的糾紛包含完整的民事訴訟法律關(guān)系的要素，被害人完全有權(quán)提起單獨(dú)的民事訴訟要求刑事案件中的被告人賠償，我們不能以附帶民事訴訟制度的法律漏洞否認(rèn)該民事糾紛的可訴性。

如果狹義的理解附帶民事訴訟，認(rèn)為不符合附帶民事訴訟條件的糾紛就不再能提起單獨(dú)的民事訴訟，不僅不符合附帶民事訴訟的立法本意，還將導(dǎo)致相當(dāng)部分的被害人無(wú)法通過(guò)正當(dāng)?shù)姆赏緩降玫剿綑?quán)上的救濟(jì)，這無(wú)疑是與民事法律規(guī)范的立法精神和宗旨背道而弛的。

知識(shí)產(chǎn)權(quán)刑事附帶民事訴訟與民事訴訟之辨之間的關(guān)系是并存又是獨(dú)立的關(guān)系，這兩者的相同點(diǎn)是都是通過(guò)刑事訴訟的方式解決，也可以通過(guò)民事訴訟的方式解決。不同點(diǎn)就是相對(duì)于民事訴訟之辨來(lái)說(shuō)，附帶民事訴訟的范圍比較廣，附帶民事訴訟需要有相關(guān)法律的依靠才能實(shí)現(xiàn)。