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作者行使發(fā)表權(quán)，一般是采用一定的行為來行使的，在下列情況下可以推定作者行使或者同意行使發(fā)表權(quán)：（1）作者與圖書出版社簽訂出版合同，以圖書形式出版作品。（2）作者向報社、雜志投稿，視為作者同意發(fā)表作品。但此處需要注意的是，報紙、雜志社有權(quán)決定是否在本社的報紙或雜志社上發(fā)表作品，但在沒有作者明確授權(quán)的情況下，接受作品的報紙、雜志社無權(quán)將該作品再轉(zhuǎn)投其他報紙、雜志社，也無權(quán)將已在本社發(fā)表過的作品擅自使用在本社出版的其他刊物上更無權(quán)未經(jīng)作者同意摘登其作品。這些行為都是作者著作權(quán)中的發(fā)表權(quán)和修改權(quán)以及保護作品完整權(quán)中的內(nèi)容，如果擅自行使，則侵犯了作者的著作人身權(quán)。（3）作者同意在公眾場合表演、放映、展覽、廣播其作品。（4）作者同意攝制電影或以類似攝制電影的方法以將其作品固定在載體上。（5）作者同意將其作品以有線或者無線的方式提供給公眾，使公眾可以在其個人選定的時間和地點獲得該作品。

發(fā)表權(quán)的享有不同于行使

發(fā)表權(quán)的人身性決定發(fā)表權(quán)專屬于作者并不可被轉(zhuǎn)移，即表明發(fā)表權(quán)只能由作者享有，但這并不意味著發(fā)表權(quán)不可以由作者以外的人行使，因為發(fā)表權(quán)的專屬享有與發(fā)表權(quán)的行使具有不同的法律含義，認為發(fā)表權(quán)只能由作者行使的觀點是混淆了發(fā)表權(quán)的享有與發(fā)表權(quán)的行使之間的區(qū)別。

我們認為，發(fā)表權(quán)的專屬性是人身性的體現(xiàn)，強調(diào)的是只有作者才享有對作品的發(fā)表權(quán)，而發(fā)表權(quán)的行使是指發(fā)表權(quán)的實施，作者可以依法自己行使發(fā)表權(quán)，也可以許可他人行使發(fā)表權(quán)。我國《著作權(quán)法實施條例》第20條的規(guī)定，表明發(fā)表權(quán)可以由作者行使，也可以由作者許可他人行使。綜合我國著作權(quán)法的有關(guān)規(guī)定，作者之外的人行使發(fā)表權(quán)的依據(jù)主要有：

第一，著作權(quán)法的明確規(guī)定。為了通過發(fā)表權(quán)的行使實現(xiàn)有關(guān)作品的財產(chǎn)權(quán)內(nèi)容和社會價值，著作權(quán)法特別明確規(guī)定，在一定的條件下作品的發(fā)表權(quán)可以由作者以外的人行使。如我國《著作權(quán)法實施條例》第17條規(guī)定：作者生前未發(fā)表的作品，如果作者未明確表示不發(fā)表，在作者死后50年內(nèi)，其發(fā)表權(quán)可由繼承人或受遺贈人行使；沒有繼承人或受遺贈人的，其發(fā)表權(quán)則由作品原件的所有人行使（注：下劃線為作者所加，注意此處的法律用語是行使而不是享有二字）。歸納起來看，作者以外的人直接根據(jù)著作權(quán)法的規(guī)定行使發(fā)表權(quán)的條件是：作者已經(jīng)死亡；作者死亡前未明確表示不發(fā)表其作品；依法有權(quán)行使發(fā)表權(quán)的人限于繼承人或受遺贈人，或作品原件的所有人，而不是任何人；有權(quán)行使發(fā)表權(quán)的人必須在作者死后的50年內(nèi)行使。

第二，作者的許可。從實踐來看，作者許可他人行使自己作品發(fā)表權(quán)的情形有：一是以合同約定的方式明確許可他人行使作品的發(fā)表權(quán)。如作者通過合同約定明確表示將未曾發(fā)表的作品交表演者以表演的方式公之于眾；二是根據(jù)有關(guān)著作財產(chǎn)權(quán)的許可或轉(zhuǎn)讓合同內(nèi)容，推定作者許可被許可方或受讓方行使作品的發(fā)表權(quán)，如作者將未發(fā)表的作品交某出版社出版，那么，即使合同中沒有明確約定被許可方行使作品發(fā)表權(quán)的條款內(nèi)容，也應根據(jù)出版合同關(guān)系推定作者許可出版社行使作品的發(fā)表權(quán)。因為出版社的出版權(quán)實際上是對作品的復制權(quán)和發(fā)行權(quán)，而發(fā)行權(quán)的行使就是以出售或者贈與方式向公眾提供作品的原件或者復制件的權(quán)利。因此，如果不推定出版社有行使發(fā)表權(quán)的權(quán)利，那么，出版社將無法履行合同而行使復制權(quán)和發(fā)行權(quán)來出版圖書。

第三，根據(jù)法律的規(guī)定，推定作者許可他人行使作品的發(fā)表權(quán)。如作者將未曾發(fā)表的美術(shù)等作品原件的所有權(quán)轉(zhuǎn)移給他人，那么，根據(jù)《著作權(quán)法》第18條和第10條第1款第8項的規(guī)定，合法取得美術(shù)等作品原件的所有人，則有權(quán)依法以展覽的方式公開美術(shù)等作品原件。而展覽權(quán)的內(nèi)容包括公開陳列美術(shù)作品、攝影作品的原件或者復制件的權(quán)利。因此，如果作者將未發(fā)表的作品原件之物權(quán)轉(zhuǎn)移（或贈與、或出賣等）給他人的，作品的發(fā)表權(quán)則由原件的合法所有人依法通過行使展覽權(quán)而行使。

關(guān)于依法推定許可問題，日本《著作權(quán)法》第18條第2款明確規(guī)定了推定作者同意他人發(fā)表自己作品的三種情形：即作者將未發(fā)表過的作品著作權(quán)轉(zhuǎn)讓時，因行使該作品的著作權(quán)得向公眾提供或出示該著作物；作者將未發(fā)表的美術(shù)作品或攝影作品的原始作品轉(zhuǎn)讓時，通過展覽原作的方法將這些著作物向公眾出示；根據(jù)《日本著作權(quán)法》第29條的規(guī)定，電影作品的著作權(quán)歸電影制作者時，因行使該作品的著作權(quán)將這些著作物向公眾提示或出示。也就是說，在上述三種情況下，著作財產(chǎn)權(quán)的受讓人行使著作權(quán)時，不受作者對作品發(fā)表權(quán)的限制，而是有權(quán)通過合法行使有關(guān)的著作財產(chǎn)權(quán)而同時行使作品的發(fā)表權(quán)。

根據(jù)著作權(quán)法的規(guī)定或者作者的許可或者依法推定而有權(quán)行使發(fā)表權(quán)的人，如果沒有通過行使著作財產(chǎn)權(quán)而行使作品的發(fā)表權(quán)，第三人將作品公開，那么，第三人的行為是否構(gòu)成對作者發(fā)表權(quán)的侵害本文認為，第三人的行為應構(gòu)成對作者發(fā)表權(quán)的侵害。因為，根據(jù)發(fā)表權(quán)的人身性，發(fā)表權(quán)專屬于作者，如果有權(quán)行使發(fā)表權(quán)的人還沒有行使發(fā)表權(quán)，表明作者的發(fā)表權(quán)仍然存在。如假設(shè)作者許可甲出版社復制發(fā)行其未公開的作品，那么，甲出版社則有權(quán)通過復制發(fā)行（即出版）的方式發(fā)表該作品。而乙出版社在未經(jīng)作者同意的情況下，將作者未發(fā)表的作品先于甲出版社復制發(fā)行，那么，乙的行為應構(gòu)成對作者的發(fā)表權(quán)侵害，而不是對甲出版社發(fā)表權(quán)的侵害。再假設(shè)，未曾發(fā)表的美術(shù)作品原件所有權(quán)的合法取得人A，還沒有通過行使展覽權(quán)而將未發(fā)表的美術(shù)作品公開，B將該美術(shù)作品竊取而展覽發(fā)表，同樣，B的行為應侵犯了作者的發(fā)表權(quán)和A依法享有的展覽權(quán)。這是因為，作者以外的人只依法或約定有行使發(fā)表權(quán)的權(quán)利，并不是對發(fā)表權(quán)的享有。

《中華人民共和國著作權(quán)法》第十條著作權(quán)包括下列人身權(quán)和財產(chǎn)權(quán)：（一）發(fā)表權(quán)，即決定作品是否公之于眾的權(quán)利；（二）署名權(quán)，即表明作者身份，在作品上署名的權(quán)利；（三）修改權(quán)，即修改或者授權(quán)他人修改作品的權(quán)利；（四）保護作品完整權(quán)，即保護作品不受歪曲、篡改的權(quán)利；（五）復制權(quán)，即以印刷、復印、拓印、錄音、錄像、翻錄、翻拍等方式將作品制作一份或者多份的權(quán)利；（六）發(fā)行權(quán)，即以出售或者贈與方式向公眾提供作品的原件或者復制件的權(quán)利；（七）出租權(quán)，即有償許可他人臨時使用電影作品和以類似攝制電影的方法創(chuàng)作的作品、計算機軟件的權(quán)利，計算機軟件不是出租的主要標的的除外；（八）展覽權(quán)，即公開陳列美術(shù)作品、攝影作品的原件或者復制件的權(quán)利；（九）表演權(quán)，即公開表演作品，以及用各種手段公開播送作品的表演的權(quán)利；（十）放映權(quán)，即通過放映機、幻燈機等技術(shù)設(shè)備公開再現(xiàn)美術(shù)、攝影、電影和以類似攝制電影的方法創(chuàng)作的作品等的權(quán)利；（十一）廣播權(quán)，即以無線方式公開廣播或者傳播作品，以有線傳播或者轉(zhuǎn)播的方式向公眾傳播廣播的作品，以及通過擴音器或者其他傳送符號、聲音、圖像的類似工具向公眾傳播廣播的作品的權(quán)利；（十二）信息網(wǎng)絡(luò)傳播權(quán)，即以有線或者無線方式向公眾提供作品，使公眾可以在其個人選定的時間和地點獲得作品的權(quán)利；（十三）攝制權(quán)，即以攝制電影或者以類似攝制電影的方法將作品固定在載體上的權(quán)利；（十四）改編權(quán)，即改變作品，創(chuàng)作出具有獨創(chuàng)性的新作品的權(quán)利；（十五）翻譯權(quán)，即將作品從一種語言文字轉(zhuǎn)換成另一種語言文字的權(quán)利；（十六）匯編權(quán)，即將作品或者作品的片段通過選擇或者編排，匯集成新作品的權(quán)利；（十七）應當由著作權(quán)人享有的其他權(quán)利。著作權(quán)人可以許可他人行使前款第（五）項至第（十七）項規(guī)定的權(quán)利，并依照約定或者本法有關(guān)規(guī)定獲得報酬。著作權(quán)人可以全部或者部分轉(zhuǎn)讓本條第一款第（五）項至第（十七）項規(guī)定的權(quán)利，并依照約定或者本法有關(guān)規(guī)定獲得報酬。