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1.侵權(quán)行為地原則在涉外網(wǎng)絡(luò)侵權(quán)案件中的適用

侵權(quán)行為地在傳統(tǒng)上包括侵權(quán)行為實施地和侵權(quán)行為結(jié)果地，然而對于網(wǎng)絡(luò)侵權(quán)案件來說，其無法將侵權(quán)行為地在物理空間中界定，因此必須為確立在實踐中的可行性標(biāo)準(zhǔn)。依據(jù)來源國規(guī)則確定侵權(quán)行為地是目前主流的做法。所謂來源國規(guī)則，最早出現(xiàn)在衛(wèi)星通信領(lǐng)域的一些案件，是指利用衛(wèi)星傳播技術(shù)發(fā)出的信息能夠覆蓋全球或地球的大部分地區(qū)，通過衛(wèi)星傳播發(fā)生的侵權(quán)行為，適用衛(wèi)星信號發(fā)出國的法律。在網(wǎng)絡(luò)空間中，ISP（互聯(lián)網(wǎng)服務(wù)提供商）的作用與衛(wèi)星發(fā)出國相似，因此，網(wǎng)絡(luò)侵權(quán)案件中可以適用行為來源國法，也就是ISP所在國法。美國法學(xué)教授帕斯特也認(rèn)同這種觀點，他指出：由于因特網(wǎng)用戶將制定和選擇規(guī)則的權(quán)力委托給相應(yīng)的ISP，由ISP選擇適用哪一國的法律或制定何種規(guī)范；選擇ISP就意味著接受了某一國的法律適用，而最初的選擇權(quán)完全取決于因特網(wǎng)用戶自身。

《最高人民法院關(guān)于審理涉及計算機(jī)網(wǎng)絡(luò)著作權(quán)糾紛案件適用法律若干問題的解釋》第3條規(guī)定：網(wǎng)絡(luò)著作權(quán)侵權(quán)糾紛案件由侵權(quán)行為地或者被告住所地人民法院管轄。侵權(quán)行為地包括實施被訴侵權(quán)行為的網(wǎng)絡(luò)服務(wù)器、計算機(jī)終端等設(shè)備所在地。這一規(guī)定雖是針對網(wǎng)絡(luò)侵權(quán)行為案件的管轄權(quán)，但其有關(guān)侵權(quán)行為地的規(guī)定可作為涉外網(wǎng)絡(luò)侵權(quán)的法律適用確定侵權(quán)行為地的依據(jù)，由此也可以看出我國對網(wǎng)絡(luò)空間侵權(quán)行為地的確定與學(xué)界的大趨勢是相符的。

2.意思自治原則在在涉外網(wǎng)絡(luò)侵權(quán)案件中的適用

雖然意思自治原則在侵權(quán)領(lǐng)域的適用被很多學(xué)者所詬病，但其本身靈活性的特點使得其在網(wǎng)絡(luò)侵權(quán)法律適用中有了充分的用武之地。面對互聯(lián)網(wǎng)問題為國際私法帶來的巨大挑戰(zhàn)，當(dāng)事人意思自治很好尊重了雙方當(dāng)事人的意愿，符合國際私法價值追求，能適應(yīng)國際私法發(fā)展的要求，對糾紛的解決也起到了很好的促進(jìn)作用。意思自治原則與網(wǎng)絡(luò)的無界性是相吻合的，因此，該原則在網(wǎng)絡(luò)環(huán)境下將成為生命力最強(qiáng)的原則。但由于各國的法律適用水平以及立法上的差異，如果放任當(dāng)事人自由選擇法律，則會導(dǎo)致法律規(guī)避的大量產(chǎn)生。因此在網(wǎng)絡(luò)侵權(quán)案件的適用當(dāng)中，意思自治的適用必須是有限制的，必須把當(dāng)事人的權(quán)利限制在一定范圍之內(nèi)。筆者認(rèn)為，由于網(wǎng)絡(luò)侵權(quán)的不確定性，其意思自治的法律選擇必須只限制于法院地國法律、當(dāng)事人的國籍、住所等，不能允許當(dāng)事人以世界上所有國家的法律作為挑選的范圍。

3.最密切聯(lián)系原則在涉外網(wǎng)絡(luò)侵權(quán)案件中的適用

網(wǎng)絡(luò)的無界性、虛擬性使得傳統(tǒng)國際私法中的連接點在網(wǎng)絡(luò)空間中顯得僵化、呆板，因此在網(wǎng)絡(luò)侵權(quán)案件的法律適用中應(yīng)當(dāng)盡可能多的創(chuàng)設(shè)連接點。最密切聯(lián)系原則正好順應(yīng)了網(wǎng)絡(luò)的這種特點，并在網(wǎng)絡(luò)案件中得到適用和推廣。在1999年海牙國際私法會議日內(nèi)瓦會議上，與會專家就提出了最密切聯(lián)系原則在網(wǎng)絡(luò)案件中的適用。我國學(xué)者王利明也認(rèn)為：對于電子商務(wù)侵權(quán)行為的法律適用，在缺乏當(dāng)事人合意選擇的情形下，則可以適用侵權(quán)自體法理論。

最密切聯(lián)系原則符合網(wǎng)絡(luò)空間侵權(quán)領(lǐng)域法律適用的價值追求，它尋求最公平、合理的準(zhǔn)據(jù)法，賦予法官較多的自由裁量權(quán)。同時，為限制法官濫用自由裁量權(quán)，在網(wǎng)絡(luò)侵權(quán)領(lǐng)域運用最密切聯(lián)系原則時可借鑒美國第二部《沖突法重述》第145節(jié)的規(guī)定，即在確定網(wǎng)絡(luò)侵權(quán)行為中的問題應(yīng)當(dāng)適用何種法律的時候，應(yīng)考慮的聯(lián)系是：①損害發(fā)生地；②侵權(quán)行為實施地；③當(dāng)事人的住所、居所、國籍；④各當(dāng)事人之間關(guān)系集中的地點。以上聯(lián)系要與具體問題與其的聯(lián)系進(jìn)行評價。

4.法院地法原則在涉外網(wǎng)絡(luò)侵權(quán)案件中的適用

法院地法原則在網(wǎng)絡(luò)侵權(quán)案件中適用也存在先例，最典型的就是雅虎公司涉嫌拍賣親納粹物品案（LicraandUEJFv.Yahoo！Inc.）。在這一案件當(dāng)中Yahoo！Inc.所設(shè)的拍賣網(wǎng)站在其本國（美國）是合法的，但Yahoo！Inc.擁有一個拍賣網(wǎng)站，這個網(wǎng)站上卻出售一些納粹時期的紀(jì)念品，如旗幟、郵票、紀(jì)念章等。在法國，購買和銷售納粹商品是違法的，是傷害法國人民感情的行為，構(gòu)成了對法國人民的侵犯，所以為法國法所禁止，于是，反種族歧視和反猶太主義國際聯(lián)盟（Licra）和法國猶太學(xué)生聯(lián)盟（UEJF）起訴了Yahoo！Inc.。在法國法院看來，因為法國居民可以通過互聯(lián)網(wǎng)在其本國訪問該拍賣網(wǎng)站，所以這是Yahoo！Inc.在其境內(nèi)銷售納粹商品的行為，法國巴黎法院在審理此案件時，適用了法院地法，即法國法對Yahoo！Inc.做出了處罰。法院地法原則在這一案件中的適用展現(xiàn)出了便捷以及保護(hù)法院地利益的特點。然而也有學(xué)者批評在這一案件中直接適用法院地法原則是法國法院濫用裁量權(quán)的一種做法，因為它與法國一直以來向民眾掩蓋二戰(zhàn)真相的事實情況是自相矛盾的。筆者也認(rèn)同上述觀點，雖然法院地法確實能夠解決網(wǎng)絡(luò)空間連接點不確定的一些弊病，使得案件能夠快速適用，但其的確存在者使法院地法院濫用自由裁量的可能。因此，在涉外網(wǎng)絡(luò)侵權(quán)案件中適用法院地法應(yīng)當(dāng)格外慎重，這一原則也不適合在全球范圍內(nèi)推廣。

5.結(jié)論

網(wǎng)絡(luò)發(fā)展對傳統(tǒng)涉外侵權(quán)的法律適用規(guī)則提出了挑戰(zhàn)，在目前的法律發(fā)展中各國都不是簡單地對傳統(tǒng)的法律適用規(guī)則進(jìn)行全盤否認(rèn)，而是靈活適用傳統(tǒng)的侵權(quán)行為地法原則、意思自治原則、最密切聯(lián)系原則、法院地法原則對具體案件進(jìn)行處理。各國都在為創(chuàng)建統(tǒng)一有序的互聯(lián)網(wǎng)空間共同努力，而傳統(tǒng)的侵權(quán)行為法律適用原則正在扮演著新的角色。

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