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一、如何確定構(gòu)成背信損害上市公司利益罪?

客體要件。

本罪侵犯的客體：是上市公司及其股東的合法權(quán)益和證券市場的管理秩序。

董事、監(jiān)事、高級管理人員應(yīng)當(dāng)遵守法律、行政法規(guī)和公司章程，對公司負(fù)有忠實義務(wù)和勤勉義務(wù)。這里的忠實義務(wù)，是指董事、監(jiān)事、高級管理人員對公司事務(wù)應(yīng)忠誠盡力、忠實于公司，當(dāng)其自身利益與公司利益相沖突時，應(yīng)以公司的利益為重，不得將自身利益置于公司利益之上;他們必須為公司的利益善意地處理公司事務(wù)、處置其掌握的公司財產(chǎn)，其行使權(quán)力的目的必須是為了公司的利益，不得違背對公司的忠實義務(wù)操縱上市公司進(jìn)行違法行為。

客觀方面。

本罪在客觀方面：表現(xiàn)為上市公司的董事、監(jiān)事、高級管理人員違背對公司的忠實義務(wù)，利用職務(wù)便利，通過操縱上市公司從事不正當(dāng)、不公平的關(guān)聯(lián)交易等非法手段，致使上市公司利益遭受重大損失的行為。

所謂背信行為，是指行為人破壞與其任職的上市公司之間的法律確認(rèn)的信任關(guān)系，違背對公司的忠實義務(wù)，從事了六種非法活動，即：

(1)無償向其他單位或者個人提供資金、商品、服務(wù)或者其他資產(chǎn)，致使上市公司直接經(jīng)濟損失數(shù)額在一百五十萬元以上的;

(2)以明顯不公平的條件，提供或者接受資金、商品、服務(wù)或者其他資產(chǎn)，致使上市公司直接經(jīng)濟損失數(shù)額在一百五十萬元以上的;

(3)向明顯不具有清償能力的單位或者個人提供資金、商品、服務(wù)或者其他資產(chǎn)，致使上市公司直接經(jīng)濟損失數(shù)額在一百五十萬元以上的;

(4)為明顯不具有清償能力的單位或者個人提供擔(dān)保，或者無正當(dāng)理由為其他單位或者個人提供擔(dān)保，致使上市公司直接經(jīng)濟損失數(shù)額在一百五十萬元以上的;

(5)無正當(dāng)理由放棄債權(quán)、承擔(dān)債務(wù)，致使上市公司直接經(jīng)濟損失數(shù)額在一百五十萬元以上的;

(6)致使公司發(fā)行的股票、公司債券或者國務(wù)院依法認(rèn)定的其他證券被終止上市交易或者多次被暫停上市交易的;

(7)其他致使上市公司利益遭受重大損失的情形。這主要包括：

a、挪用公司資金;

b、將公司資金以某個人名義或者以其他個人名義開立帳戶存蓄;

c、違反公司章程的規(guī)定，未經(jīng)股東會、股東大會或者董事會同意，將公司資金借貸給他人或者以公司財產(chǎn)為他人提供擔(dān)保;

d、違反公司章程的規(guī)定或者未經(jīng)股東會、股東大會同意，與本公司訂立或者進(jìn)行交易;

e、未經(jīng)股東會股東大會同意，利用職務(wù)便利為自己或者他人謀取屬于公司的商業(yè)機會，自營或者他人經(jīng)營與所任職公司同類的業(yè)務(wù);

f、接受他人與公司交易的傭金歸為己有;

g、擅自批露公司秘密;

h、違反對公司忠實義務(wù)的其他行為。

本罪是結(jié)果犯，必須由于背信行為致使上市公司造成利益遭受重大損失。

主體要件。

本罪主體指上市公司的董事、監(jiān)事、高級管理人員違背對公司的忠實義務(wù)，利用職務(wù)便利，操縱上市公司從事不正當(dāng)、不公平的關(guān)聯(lián)交易，致使上市公司利益遭受重大損失的行為。

上市公司的控股股東或者實際控制人，指使上市公司董事、監(jiān)事、高級管理人員實施惡意損害上市公司利益的行為，也以本罪論。

主觀方面。

本罪在主觀方面：表現(xiàn)為故意。即行為人明知自己實施的是背信行為，明知自己的行為會對上市公司造成財產(chǎn)上損害的結(jié)果，并且希望或者放任這種結(jié)果的發(fā)生。

二、背信損害上市公司利益罪的量刑規(guī)定是什么?

《中華人民共和國刑法》第一百六十九條之一

犯本罪，致使上市公司利益遭受重大損失的，處三年以下有期徒刑或者拘役，并處或者單處罰金;致使上市公司利益遭受特別重大損失的，處三年以上七年以下有期徒刑，并處罰金。

如犯本罪的上市公司的控股股東或者實際控制人是單位的，對單位判處罰金，并對其直接負(fù)責(zé)的主管人員和其他直接責(zé)任人員，依照上述規(guī)定處罰。