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佟麗華，北京青少年法律援助與研究中心主任、中華全國(guó)律師協(xié)會(huì)未成年人保護(hù)專業(yè)委員會(huì)主任，未成年人保護(hù)法律問(wèn)題專家，10年來(lái)專心致力于我國(guó)未成年人保護(hù)事業(yè)。他創(chuàng)作的《未成年人法學(xué)》推動(dòng)了我國(guó)未成年人保護(hù)相關(guān)法律的體系化研究；他是新修訂的《中華人民共和國(guó)未成年人保護(hù)法》以及《北京市未成年人保護(hù)條例》最初草案的主要執(zhí)筆人；他牽頭組建了有超過(guò)8000名律師參與、被國(guó)外同行認(rèn)為是全球最大的未成年人保護(hù)志愿律師網(wǎng)絡(luò)。

建議取消嫖宿幼女罪，對(duì)嫖宿幼女行為一律以強(qiáng)奸罪從重處罰

4月8日，貴州習(xí)水縣嫖宿幼女案在習(xí)水縣人民法院不公開開庭審理，5名被告人被檢察機(jī)關(guān)以嫖宿幼女罪提請(qǐng)公訴。

應(yīng)以強(qiáng)奸罪還是嫖宿罪起訴，一度引起各方爭(zhēng)議。對(duì)此，佟麗華認(rèn)為，在貴州習(xí)水縣發(fā)生的案件中，被害人中包括多名不滿14周歲的未成年人，其被強(qiáng)迫賣淫，而行為人在明知其不滿14周歲的情況下仍然嫖宿，實(shí)際上已經(jīng)完全符合強(qiáng)奸罪的犯罪構(gòu)成要件。如果證據(jù)充分，應(yīng)認(rèn)定為強(qiáng)奸罪從重處罰，而不是按照嫖宿幼女罪給予相對(duì)較輕的處罰。

目前我國(guó)《刑法》規(guī)定了強(qiáng)奸罪和嫖宿幼女罪兩個(gè)不同罪名，處罰幅度不同。嫖宿幼女最高可處十五年有期徒刑，而奸淫幼女作為強(qiáng)奸罪從重處罰，如果符合法定情形最高可以處以無(wú)期徒刑或者死刑。

佟麗華分析認(rèn)為，嫖宿幼女與奸淫幼女的主要區(qū)別是，嫖宿行為帶有交易性質(zhì)，即給被害人一定的財(cái)物。但是分析犯罪構(gòu)成，不難發(fā)現(xiàn)，嫖宿幼女罪是指行為人明知對(duì)方是或者可能是不滿14周歲的幼女仍然同其發(fā)生性關(guān)系，完全符合奸淫幼女的犯罪構(gòu)成。即使不知道對(duì)方是不滿14周歲的幼女仍可認(rèn)定為奸淫幼女，在行為人明知的情況下，更可以認(rèn)定為奸淫幼女。交易并不影響對(duì)行為方式的認(rèn)定。因此，奸淫幼女的行為完全可以包括嫖宿幼女。在行為方式本身已符合奸淫幼女的情況下，將嫖宿幼女行為作單獨(dú)罪名和相對(duì)較輕處罰的規(guī)定，既構(gòu)成了對(duì)同一行為定罪處罰的矛盾，又在一定程度上放縱了犯罪人。

佟麗華說(shuō)，認(rèn)定為奸淫幼女對(duì)幼女的保護(hù)更有利，也更有助于及時(shí)打擊和預(yù)防此類犯罪行為，因此應(yīng)取消《刑法》規(guī)定的嫖宿幼女罪，對(duì)于嫖宿幼女的行為一律以強(qiáng)奸罪從重處罰。

未成年人遭受性侵害，公安機(jī)關(guān)應(yīng)立即立案

在習(xí)水案中，被害人李某的母親發(fā)現(xiàn)女兒被侵害后，向當(dāng)?shù)毓矙C(jī)關(guān)報(bào)告，卻一直得不到消息，只好帶女兒躲到外地。令人后怕的是，如果不是貴州省委領(lǐng)導(dǎo)做出批示，此案或許仍未水落石出，遵義公安局專案組如果不是在秘密調(diào)查取證，也難以推動(dòng)此案的偵破。

性侵害案件立案難、取證難可見一斑。這也是被害人不主動(dòng)報(bào)案的主要原因。在該中心統(tǒng)計(jì)的340個(gè)案件中，不主動(dòng)報(bào)案的案件有36件，占案件總數(shù)的10.6％。

目前公安機(jī)關(guān)嚴(yán)格的立案標(biāo)準(zhǔn)、取證方式對(duì)于未成年人遭受性侵害案件并不適合。佟麗華說(shuō)。

在統(tǒng)計(jì)的一起案件中，15歲的小蘭被同村人強(qiáng)奸導(dǎo)致懷孕。在懷孕4個(gè)月后父母才發(fā)現(xiàn)報(bào)案。但警方表示，沒有確實(shí)證據(jù)無(wú)法對(duì)犯罪嫌疑人采取強(qiáng)制措施，需要等孩子出生后做DNA鑒定。

拿到切實(shí)的證據(jù)后才能采取措施。公安機(jī)關(guān)這種取證方式對(duì)于未成年被害人來(lái)說(shuō)付出的代價(jià)過(guò)于慘重。佟麗華認(rèn)為，目前面臨的問(wèn)題是，在強(qiáng)奸案中，司法機(jī)關(guān)過(guò)于重視處女膜是否破裂的檢查和精液鑒定這些證據(jù)。在沒有上述證據(jù)的情況下，如果偵查機(jī)關(guān)接到報(bào)案后及時(shí)認(rèn)真開展偵查，就可能獲得足夠的間接證據(jù)。

立案難對(duì)本來(lái)已經(jīng)遭受侵害的未成年人造成更大的傷害。佟麗華建議，區(qū)別對(duì)待成年人與未成年人立案標(biāo)準(zhǔn)，對(duì)于未成年人性侵害案件，只要公安機(jī)關(guān)接到報(bào)案，就應(yīng)當(dāng)立即立案而且開展調(diào)查，完善取證方式，提高偵查水平，采取恰當(dāng)?shù)姆绞胶妥畲笙薅染S護(hù)未成年被害人的隱私和利益。

應(yīng)立法規(guī)定精神損害賠償

對(duì)未成年受害者進(jìn)行民事賠償，以撫慰受害者身心。而我國(guó)目前對(duì)未成年性侵害的賠償不足，甚至使受害者品嘗了更多的屈辱。在佟麗華接觸的案件中，一個(gè)受害少女才得到100多元民事賠償。

佟麗華說(shuō)，民事賠償在性侵害案件中一直都是個(gè)大問(wèn)題，因?yàn)橐勒宅F(xiàn)有的法律規(guī)定，不管是刑事附帶民事訴訟還是刑事案件結(jié)束后單獨(dú)提起民事訴訟，精神損害賠償都不支持，只支持直接的物質(zhì)損失。司法實(shí)踐中一般也只是賠償少量的醫(yī)藥費(fèi)，而被害人遭受的精神損害得不到有效安慰。在統(tǒng)計(jì)的案件中，有15個(gè)案件的被害人及其家長(zhǎng)不愿意報(bào)案，而通過(guò)私了協(xié)議以獲得賠償。

佟麗華認(rèn)為，解決未成年人遭受性侵害的民事賠償問(wèn)題，最根本的方法是通過(guò)立法將精神損害撫慰金納入賠償范圍。但在立法沒有修訂的情況下，建議被害人盡量將傷害轉(zhuǎn)化為直接的物質(zhì)損失，司法機(jī)關(guān)也通過(guò)盡量多支持賠償請(qǐng)求彌補(bǔ)現(xiàn)有精神損害賠償不能支持的不足。對(duì)于未成年人，可以將受到的心理傷害轉(zhuǎn)化為醫(yī)院對(duì)于精神疾病的診斷結(jié)論要求賠償，即主張心理治療的費(fèi)用等。司法機(jī)關(guān)支持該類訴訟請(qǐng)求，既符合法律的規(guī)定，又彌補(bǔ)了精神損害不賠償?shù)牟蛔悖畲笙薅葥嵛苛宋闯赡瓯缓θ思捌浼胰说木駛?，體現(xiàn)了司法的公正和人性化。

建議設(shè)定強(qiáng)制舉報(bào)義務(wù)，打破隱蔽性侵害

從分析報(bào)告中可以看出，家庭內(nèi)監(jiān)護(hù)人實(shí)施的性侵害案件時(shí)間長(zhǎng)，隱蔽性強(qiáng)，危害大，問(wèn)題嚴(yán)重。我國(guó)法律沒有規(guī)定特定人員對(duì)兒童遭受包括性侵害在內(nèi)的舉報(bào)義務(wù)，是該類案件隱蔽的重要原因。

佟麗華認(rèn)為，如果出于家丑不可外揚(yáng)等原因不主動(dòng)報(bào)案，法律又沒有設(shè)置發(fā)現(xiàn)后強(qiáng)制舉報(bào)的義務(wù)，那么很有可能導(dǎo)致侵害人實(shí)施的性侵害案件成為隱形案件或者不得不遭受長(zhǎng)時(shí)間的侵害。因此從預(yù)防該類案件出發(fā)，他建議在法律上設(shè)立社區(qū)人員、醫(yī)生或者教師等與未成年人生活比較接近或經(jīng)常接觸人員的舉報(bào)義務(wù)，發(fā)現(xiàn)未成年人可能遭受性侵害時(shí)及時(shí)向公安機(jī)關(guān)報(bào)告。

實(shí)際上，我國(guó)已經(jīng)進(jìn)行了相應(yīng)的一些探索。濟(jì)南試點(diǎn)社區(qū)組織相關(guān)人員深入了解本社區(qū)兒童的狀況和遇到的問(wèn)題，石家莊試點(diǎn)社區(qū)建立了兒童求助熱線并及時(shí)公布，居委會(huì)工作人員在巡查的過(guò)程中及時(shí)發(fā)現(xiàn)兒童被虐待或者可能被虐待時(shí)，立即報(bào)告社區(qū)居委會(huì)、派出所。

由于監(jiān)護(hù)人實(shí)施的性侵害案件70％左右發(fā)生在離異家庭、單親家庭、再婚家庭、委托監(jiān)護(hù)家庭以及收養(yǎng)家庭中，應(yīng)當(dāng)特別注重對(duì)這些特殊家庭未成年人權(quán)利保護(hù)狀況的了解。佟麗華說(shuō)。

審判中未成年受害人權(quán)利不容忽視

貴州習(xí)水案開庭時(shí)，受害女生康某的父親甚至不知道開庭的日期，他申請(qǐng)進(jìn)入法庭時(shí)也被阻止?？蹈改贸鰬艨诓荆忉屪鳛槲礉M15歲的女兒的監(jiān)護(hù)人，應(yīng)該可以進(jìn)入法庭旁聽，但未得到法官允許。

佟麗華認(rèn)為，這是明顯地侵害被害人權(quán)利，而在司法實(shí)踐中，未成年人被害人權(quán)利在審判中被忽視甚至公然侵害已成為一個(gè)非常普遍而未能得到重視的現(xiàn)象。這其中一個(gè)很大誤區(qū)是，司法機(jī)關(guān)認(rèn)為有公訴人代表了被害人的權(quán)益，被害人出庭與否都不重要。但實(shí)際上，公訴人代表的是國(guó)家，被害人有權(quán)代表自身維護(hù)權(quán)益。

根據(jù)刑事訴訟法規(guī)定，開庭三日前，法院必須將開庭時(shí)間、地點(diǎn)的傳票和通知書送達(dá)包括被害人的所有當(dāng)事人和包括被害人法定代理人的訴訟代理人。被害人在庭審時(shí)有權(quán)陳述案情和申請(qǐng)法官等人回避。被害人和其法定代理人經(jīng)過(guò)審判長(zhǎng)許可，有權(quán)向被告人、證人、鑒定人發(fā)問(wèn)，對(duì)證人證言和其他證據(jù)進(jìn)行質(zhì)證，發(fā)表意見和進(jìn)行辯論。被害人和其法定代理人有權(quán)申請(qǐng)通知新的證人到庭，調(diào)取新的物證，申請(qǐng)重新鑒定或者勘驗(yàn)。

但遺憾的是，在刑事訴訟中，未成年被害人的上述權(quán)利往往被忽視或公然侵害。建議司法機(jī)關(guān)尊重被害人的權(quán)利，嚴(yán)格依法辦理案件。佟麗華說(shuō)。