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刑法第三十七條規(guī)定，對(duì)于犯罪情節(jié)輕微不需要判處刑罰的，可以免予刑事處罰，但是可以根據(jù)案件的不同情況，予以訓(xùn)誡或者責(zé)令具結(jié)悔過(guò)、賠禮道歉、賠償損失，或者由主管部門(mén)予以行政處罰或者行政處分。對(duì)此刑法理論中通常稱(chēng)為非刑罰處置措施。非刑罰處置措施是相對(duì)于刑罰對(duì)犯罪人剝奪性懲罰而言的，它不是刑種，而是刑罰的必要補(bǔ)充或替代措施。從非刑罰處置措施設(shè)置的目的來(lái)看，它是針對(duì)一些社會(huì)危害性不大，不需要判處刑罰的犯罪，用刑罰以外的方法進(jìn)行處理，從而使制裁手段多樣化、緩和化，以盡可能地減少刑罰的弊端。司法實(shí)踐中對(duì)非刑罰處置措施運(yùn)用的較少，一方面是由于過(guò)于強(qiáng)調(diào)刑罰的打擊和保障功能，而有所忽視非刑罰處置措施的教育和挽救功能;另一方面也是由于非刑罰處置措施欠缺可操作性。至今，僅有最高人民法院《關(guān)于審理未成年人刑事案件具體應(yīng)用法律若干問(wèn)題的解釋》(以下簡(jiǎn)稱(chēng)《解釋》)和最高人民法院《關(guān)于訓(xùn)誡問(wèn)題的批復(fù)》這兩部司法解釋文件涉及非刑罰處置措施的運(yùn)用問(wèn)題。

一是關(guān)于非刑罰處置措施的適用對(duì)象的問(wèn)題。《解釋》將非刑罰處置措施的適用對(duì)象限于特定情形的未成年罪犯。只有在同時(shí)具備某一或多個(gè)法定從寬情節(jié)的條件下，才能對(duì)悔罪表現(xiàn)好的輕微犯罪的未成年罪犯適用非刑罰處罰方法。刑法第三十七條并未將非刑罰處置措施的適用對(duì)象限于未成年罪犯，其立法意圖在于適當(dāng)運(yùn)用非刑罰處置措施，縮減刑罰的適用范圍，以達(dá)到節(jié)儉使用刑罰的目的，體現(xiàn)了刑法謙抑的精神。非刑罰處置措施的適用對(duì)象不僅僅限于未成年罪犯，成年罪犯如果系輕微犯罪，同時(shí)具備法定從寬處罰情節(jié)，且悔罪表現(xiàn)好的，也可以適用非刑罰處置措施。

此外，單位犯罪能否適用非刑罰處置措施值得注意。刑法第三十一條規(guī)定，單位犯罪的，對(duì)單位判處罰金，并對(duì)其直接負(fù)責(zé)的主管人員和其他直接責(zé)任人員判處刑罰。本法分則和其他法律另有規(guī)定的，依照規(guī)定。單位犯罪原則上適用雙罰制，例外情況適用單罰制。而從非刑罰處置措施的規(guī)定來(lái)看，它是針對(duì)自然人罪犯設(shè)立的，對(duì)犯罪單位無(wú)法適用。因此，在單位犯罪的場(chǎng)合，雙罰制情況下可以對(duì)單位犯罪的主管人員或其他直接責(zé)任人員適用免予刑事處罰，對(duì)犯罪單位的罰金刑必須執(zhí)行;單罰制情況下，由于只追究單位主管人員或其他直接責(zé)任人員的刑事責(zé)任，因此可適用免予刑事處罰。

二是非刑罰處置措施的適用條件的問(wèn)題。即使是未成年罪犯，也不是一概可以適用非刑罰處置措施，還必須具備特定的量刑條件和量刑情節(jié)。特定的量刑條件是適用非刑罰處置措施的前提和基礎(chǔ)，特定的量刑情節(jié)是適用非刑罰處置措施的依據(jù)或路徑。將量刑條件限于可能被判處拘役、三年以下有期徒刑，也就表明非刑罰處置措施只適用于輕微犯罪，如果是可能被判處三年以上有期徒刑刑罰的重罪，就不應(yīng)適用非刑罰處置措施。這就確保在適用非刑罰處置措施時(shí)，不至于輕縱對(duì)嚴(yán)重犯罪的處理。具有輕微犯罪的量刑條件，是適用非刑罰處置措施的必要條件，而非充分條件，還需要結(jié)合案件的具體情況，考察是否具備一定的法定從寬情節(jié)，例如：系又聾又啞的人或者盲人，防衛(wèi)過(guò)當(dāng)或者避險(xiǎn)過(guò)當(dāng)，犯罪預(yù)備、中止或者未遂，共同犯罪中從犯、脅從犯，犯罪后自首或者有立功表現(xiàn)，其他犯罪情節(jié)輕微不需要判處刑罰的。

三是非刑罰處置措施的適用手段問(wèn)題。根據(jù)刑法第三十七條的規(guī)定，非刑罰處置措施包括訓(xùn)誡、責(zé)令具結(jié)悔過(guò)、賠禮道歉、賠償損失、主管部門(mén)予以行政處罰或者行政處分等。如何適用訓(xùn)誡，《批復(fù)》規(guī)定的比較詳細(xì)，指出應(yīng)當(dāng)以口頭的方式進(jìn)行訓(xùn)誡。在口頭訓(xùn)誡時(shí)，應(yīng)當(dāng)根據(jù)案件的具體情況，一方面嚴(yán)肅地指出被告人的違法犯罪行為，分析其危害性，并責(zé)令他努力改正，今后不再重犯;另一方面也要講明被告人的犯罪情節(jié)尚屬輕微，可不給予刑事處分。如何適用其他非刑罰處置措施，尚無(wú)專(zhuān)門(mén)的司法解釋。需要強(qiáng)調(diào)的是，在援引刑法第三十七條對(duì)犯罪分子免予刑事處罰的時(shí)候，不能忽視對(duì)非刑罰處置措施的切實(shí)落實(shí)，一定要以正式的口頭或書(shū)面形式體現(xiàn)非刑罰處置措施，最好能在刑事判決書(shū)中指出適用了哪一種具體的非刑罰處置措施。檢察機(jī)關(guān)作為國(guó)家法律監(jiān)督機(jī)關(guān)，應(yīng)當(dāng)派員出席宣判，監(jiān)督非刑罰處置措施是否真正實(shí)現(xiàn)。

四是非刑罰處置措施適用的程序問(wèn)題。非刑罰處置措施理應(yīng)限制在一個(gè)較小的范圍內(nèi)適用，不能隨意擴(kuò)大適用的范圍，避免對(duì)一些較重的犯罪適用非刑罰處置措施，以造成罪刑失衡的不當(dāng)后果。免予刑事處罰是幅度最大的輕緩處理方式，減輕處罰相對(duì)其而言輕緩處理的程度較輕，但是，刑法對(duì)減輕處罰予以了嚴(yán)格規(guī)定。刑法第六十三條指出，犯罪分子具有本法規(guī)定的減輕處罰情節(jié)的，應(yīng)當(dāng)在法定刑以下判處刑罰。犯罪分子雖然不具有本法規(guī)定的減輕處罰情節(jié)，但是根據(jù)案件的特殊情況，經(jīng)最高人民法院核準(zhǔn)，也可以在法定刑以下判處刑罰。參照這一規(guī)定的精神，如果對(duì)減一個(gè)或兩個(gè)法定刑幅度仍未達(dá)到免予刑事處罰程度的案件，即使法院認(rèn)為需要免予刑事處罰，程序上也應(yīng)報(bào)經(jīng)最高人民法院核準(zhǔn)，而不能徑行對(duì)犯罪分子免予刑事處罰，以體現(xiàn)刑事制裁的嚴(yán)肅性。遺憾的是，刑法對(duì)此恰恰沒(méi)有規(guī)定，建議盡快完善之，從程序上體現(xiàn)非刑罰處置措施適用的正當(dāng)性、合理性與嚴(yán)肅性。