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犯罪未遂和犯罪中止一直是刑法理論和司法實(shí)踐中兩個(gè)容易相互混淆并引發(fā)爭議的概念。

一、犯罪未遂與犯罪中止的概念與特征

1、犯罪未遂的概念：經(jīng)著手實(shí)行犯罪，由于犯罪分子意志之外的原因而未得逞。

犯罪未遂特征：

1)、行為人已經(jīng)著手實(shí)行犯罪，即行為人開始實(shí)施刑法分則規(guī)定的作為某種具體犯罪構(gòu)成要件的行為;

2)、犯罪沒有得逞，即犯罪的直接故意內(nèi)容沒有完全實(shí)現(xiàn)，沒有完成某一犯罪的全部構(gòu)成要件;

3)、犯罪未得逞是由于行為人意志以外的原因，即行為人沒有預(yù)料到或者不能控制的主客觀原因。

2、犯罪中止概念：在犯罪過程中，自動放棄犯罪或者自動有效地防止犯罪結(jié)果發(fā)生。

犯罪中止的特征：

1)、行為人主觀上有中止犯罪的決意，即行為人在客觀上能夠繼續(xù)犯罪和實(shí)現(xiàn)犯罪結(jié)果的情況下，自動作出的不繼續(xù)犯罪或不追求犯罪結(jié)果的選擇;

2)、行為人客觀上實(shí)施了中止犯罪的行為，即：A..中止行為是停止犯罪的行為，是使正在進(jìn)行的犯罪中斷的行為。B.中止行為既可以作為的形式實(shí)施，也可以不作為的形式實(shí)施。C.中止行為以不發(fā)生犯罪結(jié)果為條件，但這種結(jié)果是行為人主觀追求的和行為所必然導(dǎo)致的結(jié)果。

3)、犯罪中止必須發(fā)生在犯罪過程中，而不能發(fā)生在犯罪過程之外。這里的犯罪過程，包括預(yù)備犯罪的過程，實(shí)施犯罪的過程與犯罪結(jié)果發(fā)生的過程。不在這些過程中實(shí)施的行為，不屬于犯罪中止。

4)、犯罪中止必須是有效地停止了犯罪行為或者有效地避免了危害結(jié)果，即A.預(yù)備中止和實(shí)行中止;B.實(shí)行終了的中止和未實(shí)行終了的中止。

為了說明犯罪未遂和犯罪中止的概念，僅舉一例：李某在效外某偏僻外看見他認(rèn)識的小學(xué)女教師王某路過，頓生強(qiáng)奸歹念。于是，李某用毛巾突然將王某的眼睛蒙上，并把王某按倒在地上，掀開王某的上衣。盡管王某大聲呼叫，但周圍沒有人。王某奮力反抗，將蒙在臉上的毛巾拉開，并抬起一身。李某沒有料到王某的反抗會如此強(qiáng)烈，于是用手捂住自己的臉，意欲逃避。不斷王某一把抓住李某，并喊出他的名字。李某無法脫身，便跪在地上說："自己一時(shí)糊涂"，請求王某寬恕。

從案例中可以看出，李某已經(jīng)著手實(shí)行犯罪，但沒有構(gòu)成犯罪既遂，對此，一般沒有異議。但李某的行為應(yīng)認(rèn)定為犯罪未遂還是犯罪中止，卻存在著不同的觀點(diǎn)。第一種觀點(diǎn)認(rèn)為：李某的行為屬于強(qiáng)奸未遂。理由：李某不是在犯罪過程中自動放棄犯罪，而是由于王某的強(qiáng)烈反抗以及被王某認(rèn)出等意志以外的原因而被迫停止犯罪。第二種觀點(diǎn)認(rèn)為：李某的行為屬犯罪中止，即：王某的反抗程度以及被王某認(rèn)出等李某意志以外的原因并非《刑法》規(guī)定的犯罪分子意志以外的原因。李某意志以外的原因在本案中只提供了李某停止犯罪的可能性，而非必然。決定李某放棄犯罪的不是王某的強(qiáng)烈反抗等原因，而是王某在上述原因的推動下產(chǎn)生的放棄犯罪的主觀意志。

我同意第二種觀點(diǎn)：即李某的行為屬于犯罪中止。