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保證合同糾紛再審申請(qǐng)?jiān)鯓訉?xiě)

再審申請(qǐng)書(shū)

再審申請(qǐng)人(一審原告、二審被上訴人)：盧某某，男，1975年5月31日出生，漢族，住山東省某某市經(jīng)濟(jì)開(kāi)發(fā)區(qū)泉頭村18號(hào)，身份證號(hào)xxx。郵寄地址：山東省某某市經(jīng)濟(jì)開(kāi)發(fā)區(qū)泉頭村18號(hào)。聯(lián)系電話：xxx。

被申請(qǐng)人(一審被告、二審上訴人)：青島某某混凝土有限公司，住所地山東省某某市環(huán)秀街道辦事處湘江二路南，組織結(jié)構(gòu)代碼xx359-7。郵寄地址：山東省某某市環(huán)秀街道辦事處湘江二路南。聯(lián)系電話：xxxxx。

法定代表人：杜某某，經(jīng)理。

再審申請(qǐng)人盧某某因與被申請(qǐng)人青島某某混凝土有限公司買(mǎi)賣(mài)合同糾紛一案，不服山東省青島市中級(jí)人民法院于2015年10月15日作出的(2015)青民二商終字第409號(hào)民事判決，依據(jù)《中華人民共和國(guó)民事訴訟法》第二百條第二項(xiàng)之規(guī)定，向山東省高級(jí)人民法院申請(qǐng)?jiān)賹彙?/p>

一、再審請(qǐng)求

1、撤銷(xiāo)青島市中級(jí)人民法院(2015)青民二商終字第409號(hào)民事判決第一項(xiàng)、第二項(xiàng);

2、再審判令被申請(qǐng)人支付再審申請(qǐng)人貨款696716萬(wàn)元;

3、一審、二審訴訟費(fèi)用由被申請(qǐng)人承擔(dān)。

二、申請(qǐng)事由

依據(jù)《中華人民共和國(guó)民事訴訟法》第二百條第二項(xiàng)原判決認(rèn)定的基本事實(shí)缺乏證據(jù)證明的。

三、具體事實(shí)和理由

1、申請(qǐng)事由一：符合《中華人民共和國(guó)民事訴訟法》第二百條第二項(xiàng)，具體理由如下：

再審申請(qǐng)人主張被申請(qǐng)人欠再審申請(qǐng)人貨款的是有充分證據(jù)證明的。一、二審中被申請(qǐng)人均確認(rèn)了再審申請(qǐng)人為被申請(qǐng)人供貨的事實(shí)，并有被申請(qǐng)人為再審申請(qǐng)人出具價(jià)款為456687元、560890元的兩張《入庫(kù)單》為證，兩張入庫(kù)單金額共計(jì)1017577元。

再審申請(qǐng)人認(rèn)為，被申請(qǐng)人證據(jù)不足以證明其向再審申請(qǐng)人支付了全部沙石款。以下進(jìn)行分析：

被申請(qǐng)人給再審申請(qǐng)人50萬(wàn)元空頭支票時(shí)，收到過(guò)再審申請(qǐng)人的出具的數(shù)額為50萬(wàn)元的《收款收據(jù)》是有充分證據(jù)證明的。首先，“(2014)即商初字第316號(hào)”買(mǎi)賣(mài)合同糾紛一案(本案爭(zhēng)議再審申請(qǐng)人之前起訴過(guò)一次，某某市人民法院以“2004即商初字第316號(hào)”案受理，因再審申請(qǐng)人當(dāng)時(shí)沒(méi)有找到作為視聽(tīng)資料的錄音，后申請(qǐng)撤訴)第14頁(yè)，被申請(qǐng)人認(rèn)可再審申請(qǐng)人收到空頭支票時(shí)出具了對(duì)應(yīng)數(shù)額的《收款收據(jù)》。只不過(guò)被申請(qǐng)人憑空說(shuō)50萬(wàn)元空頭支票對(duì)應(yīng)的是2011年9月1日的收款收據(jù);其次，再審申請(qǐng)人在一審提交的視聽(tīng)資料，是再審申請(qǐng)人與被申請(qǐng)人工作人員韓**的對(duì)話錄音。韓**是被申請(qǐng)人的工作人員確鑿無(wú)疑，一是被申請(qǐng)人認(rèn)可韓**是其公司的工作人員;二是再審申請(qǐng)人持有主張權(quán)利的《入庫(kù)單》上有韓**的簽名，被申請(qǐng)人對(duì)入庫(kù)單的真實(shí)性是認(rèn)可的。該錄音雖然在證明錄音時(shí)間、欠款數(shù)額上有瑕疵，但該錄音證明被申請(qǐng)人沒(méi)有退還給再審申請(qǐng)人收到50萬(wàn)元空頭支票時(shí)出具的收款收據(jù)這一事實(shí)是完全可以采信的。在與再審申請(qǐng)人的對(duì)話中，韓**明確承認(rèn)：被申請(qǐng)人給再審申請(qǐng)人空頭支票時(shí)，收到了再審申請(qǐng)人出具的與支票數(shù)額相一致的《收款收據(jù)》，而且該《收款收據(jù)》沒(méi)有退回給再審申請(qǐng)人。

被申請(qǐng)人2011年12月15日出具的收回支票的收據(jù)，可以證明空頭支票再審申請(qǐng)人已經(jīng)退還給了被申請(qǐng)人，也就是說(shuō)該空頭支票上記載50萬(wàn)元沒(méi)有實(shí)際向再審申請(qǐng)人支付。但是被申請(qǐng)人沒(méi)有給退還再審申請(qǐng)人給被申請(qǐng)人2011年6月10日出具的《收款收據(jù)》。被申請(qǐng)人不能以其持有2011年6月10日50萬(wàn)元收款收據(jù)，作為其向再審申請(qǐng)人已經(jīng)支付沙款的證據(jù)。按照被申請(qǐng)人的邏輯，如果被申請(qǐng)人確實(shí)給再審申請(qǐng)人支付50萬(wàn)元河沙款，被上訴人應(yīng)當(dāng)持有兩份金額為50萬(wàn)元的收款收據(jù)，或者能夠提交2011年6月10日收款收據(jù)對(duì)應(yīng)50萬(wàn)元支票的銀行付款(轉(zhuǎn)賬)證明，但被申請(qǐng)人并沒(méi)有以上證明其實(shí)際付款的證據(jù)。因此，二審認(rèn)定被申請(qǐng)人所謂2011年6月10日《收款收據(jù)》為被申請(qǐng)人付款依據(jù)，明顯屬于認(rèn)定事實(shí)錯(cuò)誤。

綜上，在再審申請(qǐng)人收取被申請(qǐng)人50萬(wàn)元支票的同時(shí)向被申請(qǐng)人出具50萬(wàn)元的《收款收據(jù)》(2011年6月10日收款數(shù)據(jù))，此后50萬(wàn)元的支票出現(xiàn)空頭，再審申請(qǐng)人向被申請(qǐng)人退還50萬(wàn)元的空頭支票的同時(shí)被申請(qǐng)人向再審申請(qǐng)人出具50萬(wàn)元空頭支票的收據(jù)(2011年12月15日)，是完全符合財(cái)務(wù)慣例的。如果被申請(qǐng)人在收到退還的50萬(wàn)元空頭支票的同時(shí)將再審申請(qǐng)人的50萬(wàn)元收款收據(jù)(2011年6月10日)退還給再審申請(qǐng)人的話，那么被申請(qǐng)人是不需要向再審申請(qǐng)人另行出具50萬(wàn)元空頭支票收據(jù)的。只要被申請(qǐng)人收回了付給再審申請(qǐng)人的50萬(wàn)元空頭支票，那么被申請(qǐng)人就應(yīng)當(dāng)有義務(wù)按50萬(wàn)元空頭支票相同的金額另行向再審申請(qǐng)人支付50萬(wàn)元人民幣。被申請(qǐng)人2011年12月15日收回50萬(wàn)元空頭支票，在2011年12月15日之后再?gòu)膩?lái)未向再審申請(qǐng)人另行支付過(guò)50萬(wàn)元空頭支票金額相同的款項(xiàng)，因此該筆空頭支票上記載50萬(wàn)元貨款至今未另行支付給再審申請(qǐng)人這一事實(shí)是非常明確的，況且被申請(qǐng)人應(yīng)對(duì)應(yīng)兩張入庫(kù)單對(duì)再審申請(qǐng)人進(jìn)行付款，也正因?yàn)楸簧暾?qǐng)人沒(méi)有支付兩張入庫(kù)單項(xiàng)下的貨款，也沒(méi)有能收回相對(duì)應(yīng)的兩張入庫(kù)單。

因此，二審法院認(rèn)定被申請(qǐng)人付款證據(jù)確實(shí)不足，再審申請(qǐng)人請(qǐng)求再審于法有據(jù)，請(qǐng)求再審法院查清案件事實(shí)，依法支持再審申請(qǐng)人的再審請(qǐng)求。

此致

山東省高級(jí)人民法院

再審申請(qǐng)人：盧某某

代理人：譚**

2016年4月14日