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犯罪分子被數(shù)罪并罰且有立功表現(xiàn)是可以緩刑的。根據(jù)《刑法》規(guī)定，對(duì)于被判處拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，犯罪情節(jié)較輕、有悔罪表現(xiàn)且沒(méi)有再犯罪的危險(xiǎn)的，可以宣告緩刑，對(duì)其中不滿十八周歲的人、懷孕的婦女和已滿七十五周歲的人，應(yīng)當(dāng)宣告緩刑。

數(shù)罪并罰在特殊情況下可以適用緩刑

對(duì)于一人犯有數(shù)罪的情況，絕對(duì)地排斥緩刑的適用也是不當(dāng)?shù)?，因?yàn)檫@樣既不利于刑罰目的之實(shí)現(xiàn)，也與寬嚴(yán)相濟(jì)的刑事政策相悖。筆者認(rèn)為，數(shù)罪并罰在特殊情況下適用緩刑，并不違背緩刑這一刑罰執(zhí)行方法的創(chuàng)設(shè)宗旨，也有利于充分發(fā)揮刑法的“校正性正義”的功能與作用，最大限度地化消極因素為積極因素，促進(jìn)犯罪分子回歸社會(huì)。至于何謂“特殊情況”，筆者的理解是，以下幾種情況可以認(rèn)為比較“特殊”，盡管實(shí)行數(shù)罪并罰但仍可以視為“特殊情況”而適用緩刑：

第一，主體特殊。

犯罪主體是犯罪構(gòu)成的要件之一，即實(shí)施了危害社會(huì)的行為、依據(jù)刑事法律應(yīng)負(fù)刑事責(zé)任的人。從理論上講，任何人的行為構(gòu)成犯罪均應(yīng)接受刑事追究，以體現(xiàn)法律面前人人平等的原則。但是，具體處罰又是不同的，以體現(xiàn)區(qū)別對(duì)待的政策。這種區(qū)別對(duì)待，往往在刑法的條文中即作了明確要求，主要有：

1、刑法第十七條規(guī)定的未成年人犯罪、七十五歲以上的人犯罪的特別要求；

2、刑法第十八條第二、三款規(guī)定的間歇性精神病人在精神正常時(shí)的犯罪、尚未完全喪失辨認(rèn)或控制自己行為能力的精神病人犯罪的特別要求；

3、刑法第十九條規(guī)定的又聾又啞的人或者盲人犯罪的特別要求；

4、刑法第二十條規(guī)定的正當(dāng)防衛(wèi)過(guò)當(dāng)?shù)娜藰?gòu)成犯罪的特別要求；

5、刑法第二十一條規(guī)定的緊急避險(xiǎn)過(guò)當(dāng)的人構(gòu)成犯罪的特別要求；

6、刑法第二十二條至二十四條規(guī)定的預(yù)備犯、中止犯、未遂犯的特別要求；

7、刑法第二十七條、第二十八條規(guī)定的共同犯罪中的從犯、脅從犯的特別要求等等。

上列這此犯罪主體，或因年齡因素（未成年或年老），或因智障因素或身體殘缺不便關(guān)押執(zhí)行因素，或因犯罪狀態(tài)或行為作用因素，盡管被數(shù)罪并罰，但有的可以成為緩刑等非監(jiān)禁刑的執(zhí)行對(duì)象。

第二，案件特殊。

按照刑法修正案（八）修改后的刑法第七十二條規(guī)定：“對(duì)于判處拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同時(shí)符合下列條件的，可以宣告緩刑，對(duì)其中不滿十八周歲的人，懷孕的婦女和已滿七十五周歲的人，應(yīng)當(dāng)宣告緩刑：

（一）犯罪情節(jié)較輕的；

（二）有悔罪表現(xiàn)；

（三）沒(méi)有再犯罪的危險(xiǎn)；

（四）宣告緩刑對(duì)所居住社區(qū)沒(méi)有重大影響”。

刑法修正案第十一條的修改主旨有三：一是將緩刑的適用條件明確化和具體化，即規(guī)定四個(gè)必備條件，增強(qiáng)了司法的可操作性；二是增加未成年人、孕婦、年老之人三類主體應(yīng)當(dāng)宣告緩刑，表明此三類案件從法定性上保證法官無(wú)須請(qǐng)示即可下判；三是在該條第三款增設(shè)了禁止令的適用，即同時(shí)禁止緩刑犯的活動(dòng)區(qū)域或范圍，以防止再次犯罪。從該條的結(jié)構(gòu)上看，就案件情況分為兩大類。

第一，應(yīng)當(dāng)宣告緩刑的案件，主要有三類：一是未成年人犯罪案件，這是基于《未成年人保護(hù)法》的考慮，防止關(guān)押后交叉感染，不利于教育、挽救與感化；二是孕婦犯罪案件，這是基于《婦女權(quán)益保障法》的考慮，因婦女關(guān)押執(zhí)行將產(chǎn)生諸多不便，需要特別關(guān)護(hù)；三是年老的人犯罪案件，七十五周歲以上之人，本身余年不多，施以監(jiān)禁執(zhí)行不符合人性化要求，故須特殊考慮。

第二，可以宣告緩刑的案件，這是一個(gè)比較寬泛的案件范圍。一方面，指凡判處拘役或三年以下有期徒刑的案件，皆“可以”適用緩刑，因?yàn)檫@從刑種和量刑幅度方面分析，都表明是輕刑犯罪甚或輕微犯罪的案件。另一方面，凡判處拘役、三年以下有期徒刑的案件，并不當(dāng)然適用緩刑，只有同時(shí)符合四種必備條件的，方能“可以宣告緩刑”。而且，根據(jù)我國(guó)刑法分則條文的規(guī)定，涉及拘役、三年以下徒刑的案件，均達(dá)數(shù)百種以上，尤其拘役刑的案件最多，幾乎五年以下徒刑的案件均有拘役刑種。這就表明，“可以宣告緩刑”的案件太多，因而刑法修正案用四個(gè)必備條件加以限制，是必要的。

第三，情節(jié)特殊。

案件情節(jié)在決定適用監(jiān)禁刑或非監(jiān)禁刑方面起著不可忽視的作用。案件情節(jié)主要分為法定情節(jié)和酌定情節(jié)。從法定情節(jié)講，又分為法定從重、加重處罰情節(jié)和法定從輕、減輕處罰情節(jié)，涉及拘役、三年以下徒刑適用緩刑的，當(dāng)然僅指后者，主要有以下幾類：

1、自首和以自首論（刑法第六十七條第一款規(guī)定可以從輕、減輕或者免除處罰）；

2、坦白交待（刑法第六十七條第三款規(guī)定可以從輕、減輕處罰）；

3、立功（刑法第六十八條規(guī)定可以從輕、減輕或免除處罰）。

從酌定情節(jié)看，按照刑法第六十三條第二款的規(guī)定，“犯罪分子雖然不具有本法規(guī)定的減輕處罰情節(jié)，但是根據(jù)案件的特殊情況，經(jīng)最高人民法院核準(zhǔn)，也可以在法定刑以下判處刑罰”，是關(guān)于酌定情節(jié)下減輕處罰之特別規(guī)定。事實(shí)上，除這種須報(bào)經(jīng)核準(zhǔn)的減輕處罰外，司法實(shí)務(wù)中還存在量刑上的大量酌定情節(jié)，比如犯罪分子的一貫表現(xiàn)、初犯、偶犯、賠償損失、避免嚴(yán)重犯罪后果發(fā)生等等，均屬于量刑考慮的重要情況，有些甚至對(duì)數(shù)罪并罰情況下能否適用緩刑產(chǎn)生重要影響。

正因?yàn)閿?shù)罪并罰后宣告緩刑太過(guò)敏感，所以必須慎之又慎。為防止緩刑適用不當(dāng)引發(fā)不必要的麻煩，需要司法部門加強(qiáng)實(shí)體與程序的公正。

《中華人民共和國(guó)刑法》第七十二條

對(duì)于被判處拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同時(shí)符合下列條件的，可以宣告緩刑，對(duì)其中不滿十八周歲的人、懷孕的婦女和已滿七十五周歲的人，應(yīng)當(dāng)宣告緩刑：

（一）犯罪情節(jié)較輕；

（二）有悔罪表現(xiàn)；

（三）沒(méi)有再犯罪的危險(xiǎn)；

（四）宣告緩刑對(duì)所居住社區(qū)沒(méi)有重大不良影響。

宣告緩刑，可以根據(jù)犯罪情況，同時(shí)禁止犯罪分子在緩刑考驗(yàn)期限內(nèi)從事特定活動(dòng)，進(jìn)入特定區(qū)域、場(chǎng)所，接觸特定的人。

被宣告緩刑的犯罪分子，如果被判處附加刑，附加刑仍須執(zhí)行。