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在北京、上海、深圳等地50家具有代表性的IT領(lǐng)域企業(yè)調(diào)研知識產(chǎn)權(quán)保護情況，各企業(yè)關(guān)于計算機軟件能否通過專利權(quán)獲得保護的咨詢較多。本文將從計算機軟件能否申請專利，涉及計算機程序的發(fā)明專利申請的審查標準，計算機軟件專利權(quán)保護的優(yōu)劣勢三方面對此問題進行解答。

一、計算機軟件能否申請專利保護？

計算機軟件，是指計算機程序及其有關(guān)文檔。在我國，計算機軟件主要通過著作權(quán)保護，《著作權(quán)法》、《著作權(quán)法實施條例》、《計算機軟件保護條例》對此有明確規(guī)定。

我國《專利法》第二十五條規(guī)定，對下列各項，不授予專利權(quán)：科學(xué)發(fā)現(xiàn)；智力活動的規(guī)則和方法；疾病的診斷和治療方法；動物和植物品種；用原子核變換方法獲得的物質(zhì)；對平面印刷品的圖案、色彩或者二者的結(jié)合作出的主要起標識作用的設(shè)計。計算機軟件不在法律明文禁止的不授予專利權(quán)的客體中。

我國專利包括三種，發(fā)明專利、實用新型專利和外觀設(shè)計專利，軟件通常只可能申請發(fā)明專利。專利法所稱的發(fā)明，是指對產(chǎn)品、方法或者其改進所提出的新的技術(shù)方案。涉及計算機程序的發(fā)明專利申請若構(gòu)成技術(shù)方案即成為專利權(quán)保護的客體。

二、涉及計算機程序的發(fā)明專利申請的審查標準

專利《審查指南》規(guī)定：如果發(fā)明專利申請只涉及計算機程序本身或者是僅僅記錄在載體(例如磁帶、磁盤、光盤、磁光盤、ROM、PROM、VCD、DVD或者其他的計算機可讀介質(zhì))上的計算機程序，該申請屬于智力活動的規(guī)則和方法，不屬于專利權(quán)保護的客體。

如果涉及計算機程序的發(fā)明專利申請的解決方案執(zhí)行計算機程序的目的是解決技術(shù)問題，在計算機上運行計算機程序從而對外部或內(nèi)部對象進行控制或處理所反映的是遵循自然規(guī)律的技術(shù)手段，并且由此獲得符合自然規(guī)律的技術(shù)效果，則這種技術(shù)方案屬于專利保護的客體。

例如，應(yīng)用于工業(yè)化生產(chǎn)的自動化設(shè)備，需要通過計算機軟件加以控制，科研人員設(shè)計一套新的計算機軟件，使其控制精度得以提高，自動化設(shè)備的運行效率也大為提高，從而有效地提高了生產(chǎn)效率，產(chǎn)生了良好的技術(shù)效果，這類計算機軟件就可以通過申請專利的形式加以保護。

三、計算機軟件專利權(quán)保護的優(yōu)劣勢

與著作權(quán)保護相比，通過專利權(quán)保護更加優(yōu)越，主要表現(xiàn)在：

(一)保護程度高。專利保護創(chuàng)造性的方法，具有獨占性，獲得專利權(quán)后，其他的相同發(fā)明不再受保護，甚至不能使用。

(二)專利權(quán)的權(quán)利效力更大，軟件專利權(quán)人在一定期限內(nèi)擁有對其軟件專利發(fā)明的壟斷權(quán)。

(三)專利保護的期限相對合理，發(fā)明專利的保護期限為20年。

專利權(quán)保護計算機軟件在理論上是可行的，但實踐操作中較困難，這些形成了專利權(quán)保護的劣勢，表現(xiàn)在：

(一)專利法對所要求保護的對象有嚴格的要求，計算機程序在許多方面都難以達到要求。例如，發(fā)明必須具有新穎性、創(chuàng)造性和實用性，絕大多數(shù)軟件難以通過三性審查。

(二)發(fā)明專利審查授權(quán)周期長。發(fā)明專利在授權(quán)之前要經(jīng)過嚴格的審查，審查周期長達兩年以上，而軟件的更新速度是飛快的，其經(jīng)濟壽命短，也許專利申請還未審結(jié)，其暢銷期已經(jīng)過去，這與計算機軟件高開發(fā)、高淘汰的客觀情況不適應(yīng)。

(三)專利的公開性與軟件開發(fā)者的意愿相背離。受理一項專利申請后，需將該申請的相關(guān)文件向公眾公開，但計算機程序的模仿和復(fù)制簡便易行，并且侵權(quán)行為較難發(fā)現(xiàn)，與其它技術(shù)相比計算機程序公開更容易受到侵害。

各企業(yè)需要多了解計算機軟件的各種保護方式，結(jié)合自身實際情況，選擇最適合企業(yè)的保護途徑。