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在出口行為構(gòu)成商標(biāo)使用的情況下，如何判斷出口商品上使用的商標(biāo)是否構(gòu)成對國內(nèi)商標(biāo)權(quán)的侵害，實際上涉及國內(nèi)商標(biāo)法的域外適用問題，并不應(yīng)僅僅因為加工行為發(fā)生在國內(nèi)而徑行認定構(gòu)成侵權(quán)，也不應(yīng)簡單地認為商品全部出口到國外而直接認定侵權(quán)不成立。

在商標(biāo)法未明確規(guī)定出口行為構(gòu)成侵害商標(biāo)權(quán)的情況下，此類案件的裁判標(biāo)準(zhǔn)應(yīng)采取實質(zhì)性影響的標(biāo)準(zhǔn)，即出口行為是否對商標(biāo)權(quán)人的國內(nèi)外合法利益造成實質(zhì)性損害。具體可以考慮國內(nèi)商標(biāo)權(quán)人在國外是否享有商標(biāo)權(quán)、是否在國外具有市場利益、國外委托方是否主觀上存在搭便車的侵權(quán)故意等因素進行綜合判斷。

一、商標(biāo)侵權(quán)行為包括什么

中國《商標(biāo)法》和《商標(biāo)法實施細則》以及司法解釋所規(guī)定的商標(biāo)侵權(quán)，大多都是按照商標(biāo)侵權(quán)行為的內(nèi)容或者類型來確定案件管轄和案件主體的?！渡虡?biāo)法》第57條規(guī)定，有下列行為之一的；均屬于侵犯注冊商標(biāo)專用權(quán)：

(一)未經(jīng)商標(biāo)注冊人的許可，在同一種商品上使用與其注冊商標(biāo)相同的商標(biāo)的；

(二)未經(jīng)商標(biāo)注冊人的許可，在同一種商品上使用與其注冊商標(biāo)近似的商標(biāo)，或者在類似商品上使用與其注冊商標(biāo)相同或者近似的商標(biāo)，容易導(dǎo)致混淆的；

(三)銷售侵犯注冊商標(biāo)專用權(quán)的商品的；

(四)偽造、擅自制造他人注冊商標(biāo)標(biāo)識或者銷售偽造、擅自制造的注冊商標(biāo)標(biāo)識的；

(五)未經(jīng)商標(biāo)注冊人同意，更換其注冊商標(biāo)并將該更換商標(biāo)的商品又投入市場的；

(六)故意為侵犯他人商標(biāo)專用權(quán)行為提供便利條件，幫助他人實施侵犯商標(biāo)專用權(quán)行為的；

(七)給他人的注冊商標(biāo)專用權(quán)造成其他損害的。

但是事實上，《商標(biāo)法》所保護的商標(biāo)專用權(quán)都是由主體行使的；行使不同的權(quán)利形成不同的權(quán)利主體；所規(guī)定的侵權(quán)行為都是由主體實施的，實施不同行為的主體形成不同的侵權(quán)主體。因此；從主體的角度來把握商標(biāo)侵權(quán)，似乎更有利于理解主體、訴權(quán)和責(zé)任的關(guān)系。