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一、清算組的形成

有限責任公司清算組來源自股東，此處清算義務人與清算組成員身份重合，不可任意確定。股份有限公司中，董事、股東大會具有確定清算組的法定義務，由以上人員內(nèi)部選舉或?qū)ν馄溉吻逅憬M。在公司外聘清算組或人民法院指定清算組時，清算組成員可以是公司董事、監(jiān)事、高級管理人員、股東、主管部門、中介機構等或中介機構中其他專業(yè)人員。清算組成員選定無非遵循著與公司、股東沒有利害關系和有利于保證清算公正的原則進行。出現(xiàn)不利于清算事務的法定情形應該依照選舉程序更換清算組成員。在股份有限公司對于有職工持股的(或工會持股、亦或信托持股)或具有國有股權情況下，清算組成員中應該有經(jīng)過合法程序確認或工商登記中確定的職工持股或工會代表加入,而且為了獲取這種共有股權中共有權人的利益，對確定《分配方案》時，共有股權的代表人必須取得合法的授權。

公司自行清算情形基于公司股東會或股東大會決議而形成，在解散的同時清算組成員可以一并選舉產(chǎn)生，尤其在公司股東會難于召集或職工持股的情況下適宜這種操作方式。清算組形成后應當依照《公司登記管理條例》第42條規(guī)定，自成立之日起10日內(nèi)將清算組成員、清算組負責人名單向公司登記機關備案。

二、清算組的議事規(guī)則

《公司法》對于清算組在清算期間的表決方式、議事規(guī)則并沒有明確規(guī)定。現(xiàn)最高院對于強制清算清算組的議事機制作出了規(guī)定?！蹲罡呷嗣穹ㄔ宏P于審理公司強制清算案件工作座談會紀要》規(guī)定，公司強制清算中的清算組因清算事務發(fā)生爭議的，應當參照公司法第一百一十二條的規(guī)定，經(jīng)全體清算組成員過半數(shù)決議通過。與爭議事項有直接利害關系的清算組成員可以發(fā)表意見，但不得參與投票;因利害關系人回避表決無法形成多數(shù)意見的，清算組可以請求人民法院作出決定。與爭議事項有直接利害關系的清算組成員未回避表決形成決定的，債權人或者清算組其他成員可以參照公司法第二十二條的規(guī)定，自決定作出之日起六十日內(nèi)，請求人民法院予以撤銷。

那么上述規(guī)定明確了強制清算中清算組的議事規(guī)則為“簡單多數(shù)人頭決”。該規(guī)定是否能適用于自行清算呢?

我們注意到規(guī)定“參照公司法第一百一十二條的規(guī)定”，該規(guī)定為公司法中對于董事會議事規(guī)則的規(guī)定。清算組和董事會，似乎沒有關聯(lián)性。但梳理清算組的組成和清算組的職權，可以發(fā)現(xiàn)在清算期間，清算組實際是代替了公司董事會和經(jīng)理的職權。

自行清算中清算組的組成是股東通過股東會決議產(chǎn)生的機構，由股東(大)會來決定清算組的成員。在清算組完成清算事宜后，制定的清算方案需要經(jīng)過股東(大)會確認方能實施?？梢娗逅憬M是代表股東意志的對外行使公司意思表示的執(zhí)行機構。

而《公司法》第184條清算組的職權中，也規(guī)定了公司解散宣告后，由清算組接管公司、負責公司財產(chǎn)的保管，處理、分配的職權，也符合公司中董事會對內(nèi)掌管公司事務、對外代表公司的經(jīng)營決策的職權。在我們查詢的外部資料中，如大陸法系國家的德國，認為清算人具有董事會的法律地位。

可見，在自行清算中，清算組參照董事會的議事規(guī)則采取人頭決的表決方式，簡單半數(shù)通過的議事規(guī)則，符合清算組其內(nèi)在的屬性要求。我們認為在公司自行清算中成立清算組后，清算組的議事規(guī)則和表決方式可以參照董事會的議事規(guī)則進行表決。

當然，根據(jù)商事領域法無禁止即可為的基本原則，我們建議公司可通過章程條款的事先約定，自行約定清算組的表決方式和議事規(guī)則，將更加有利于清算事務的順利進行。