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非法買賣外匯行為是指違反外匯管理法規(guī)，進行外匯買賣的行為。一般意義上，我們討論的非法買賣外匯行為指在國家規(guī)定的外匯交易場所外進行外匯買賣外匯的行為。

一、非法經(jīng)營罪之非法買賣外匯行為

根據(jù)《商業(yè)銀行法》第3條、第11條的規(guī)定，商業(yè)銀行的業(yè)務范圍包括買賣、代理買賣外匯；未經(jīng)中國人民銀行批準，任何單位、個人不得從事吸收公眾存款等商業(yè)銀行業(yè)務?！蛾P于懲治騙購外匯、逃匯和非法買賣外匯犯罪的決定》第4條規(guī)定：在國家規(guī)定的交易場所以外非法買賣外匯，擾亂市場秩序，情節(jié)嚴重的，根據(jù)刑法第225條的規(guī)定罪處罰。

對于單位實施上述非法買賣外匯行為，構成犯罪的，根據(jù)刑法第231條的規(guī)定處罰。有學者認為這一立法內(nèi)容無疑是把非法買賣外匯行為規(guī)定為非法經(jīng)營罪的第四種行為方式。我們認為，無論是將其列為第四種行為方式還是將其作為其他嚴重擾亂市場秩序的非法經(jīng)營行為，均不影響對該種行為的定罪量刑。

考慮到單行刑法與刑法的銜接，且僅僅作為一種解釋性規(guī)定，非法買賣外匯行為構成非法經(jīng)營罪在司法解釋和單行刑法中并無實質(zhì)性變化。認為成立第四種行為方式似嫌牽強。我們傾向于將其納入其他嚴重擾亂市場秩序的非法經(jīng)營行為。至于非法買賣外匯行為情節(jié)嚴重與情節(jié)特別嚴重，單行刑法未作明確規(guī)定。司法實踐中，可以參照《關于審理騙購外匯、非法買賣外匯刑事案件具體應用法律若干問題的解釋》的有關規(guī)定。

二、非法買賣外匯行為之立法沿革與溯及力問題

立法上對非法買賣外匯行為構成非法經(jīng)營罪存在一個立法演變的過程。最高人民法院《關于審理騙購外匯、非法買賣外匯刑事案件具體應用法律若干問題的解釋》和第九屆全國人大常委會《關于懲治騙購外匯、逃匯和非法買賣外匯犯罪的決定》先后對之做出不同規(guī)定。于此，產(chǎn)生了法之溯及力問題。

司法解釋第3條、第4條規(guī)定，實施下述非法買賣外匯行為以非法經(jīng)營罪論處：在外匯指定銀行和中國外匯交易中心及其分中心以外買賣外匯，擾亂金融市場秩序，且非法買賣外匯20萬美元以上或違法所得5萬元人民幣以上的；公司、企業(yè)或者其他單位，違反有關外貿(mào)代理業(yè)務的規(guī)定，采用非法手段、或者明知是偽造、變造的憑證、商業(yè)單據(jù)，為他人向外匯指定銀行騙購外匯，數(shù)額在500萬美元以上或者違法所得50萬元人民幣以上的；居間介紹騙購外匯一百萬美元以上或者違法所得十萬元人民幣以上的。

單行刑法第4條、司法解釋第3條均規(guī)定，對在國家規(guī)定的交易所外非法買賣外匯，擾亂市場秩序構成犯罪者以非法經(jīng)營罪論處。因而，對于刑法實施后單行刑法頒行前發(fā)生的非法買賣外匯案件應當根據(jù)刑法第225條和司法解釋第3條予以定罪。對單行刑法頒行后發(fā)生的非法買賣外匯案件應依刑法第225條和單行刑法第4條予以定罪。