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摘要著作權的正當性來源于人們對權利尤其是對私權的認識和孜孜不倦地追求。因為：首先從法學史的視角觀察，人類社會發(fā)展的歷史就是一部為權利而斗爭的歷史。在人類社會所追求的法律體系的構成中，權利是其基本要素，一切法的領域均受到它的穿透和吸引。[1]其次，著作權的產生及其權利體系的形成折射出法學理論上的權利觀念及其理論的演進與理念思考。因此，對著作權正當性的基礎理論分析是我們判斷著作權制度價值判斷以及制度設計的重要理論平臺。

關鍵詞著作權知識產權正當性

一、從羅馬法中的Js到中文的權利

（一）js內涵的人文觀

著作權一詞，系構筑在權利一詞的基礎上，是權利之樹上的一個枝干。近現代中國法律語言中的權利是西方法律語言西學東漸的結果。這一結論的產生并非是針對中文權利一詞的詞形而言，而是基于從法律術語的角度對權利一詞的實質含義的理解。在理解權利一詞的法律涵義時，我們必須注意一個重要的背景，即在歐陸國家的法與權利的理論中，法與權利不是各自獨立的，相反，法與權利被以同一個詞匯表達。這一現象在法語、德語、意大利語、西班牙語、葡萄牙語、俄語、波蘭語和其他斯拉夫語等語言中均存在。追其詞源，均可以溯至拉丁文的js。這一現象不僅僅是一種語言現象，更是歐陸法律文化在語言上的一種映射。公元前4世紀，羅馬人創(chuàng)造性地以js一詞來表達對權利的認識，賦予其豐富的理性內涵。拉丁文js一詞，來源于jstitia（正義）。法與權利用同一個詞表達，其魅力在于它的理論內涵。從法學理性上分析，它意味著法律的目的是為了確定和保護權利。在歐洲大陸國家的法學作品中，將這種同一個詞既表達為法，又表達為權利的現象，在理論上將其稱之為客觀上是法，主觀上是權利的現象。當js被理解為法時，它體現著法是善良和公正的藝術，[2]它給每個人以應有權利的穩(wěn)定而永恒的意志，[3]同時它告訴人們：法的準則是：誠實生活，不害他人，各得其所。[4]當js被理解為權利時，法律不僅確認人們享有一系列的權利，如所有權、債權等，而且針對客觀存在的但是可能未被人們意識到的權利，同時也強調哪里有權利，哪里就要給予救濟（拉丁文：vbijsibiremedim）。

如果我們仔細梳理js產生的歷史和文化背景，我們發(fā)現創(chuàng)造js術語并將其逐漸發(fā)展成為一種法權思想的羅馬人，是在古希臘權利思想的影響下完成了初步創(chuàng)造權利理論的活動，其權利理論進一步影響了整個歐洲和其他地區(qū)的法學理論，因為羅馬人將古希臘人對權利的思考發(fā)展成為一種政治的和法律的思想，一種范疇。[5]而且這種范疇是以js為核心的。

準確地說，在古希臘，人們對權利的理解與現代對權利的認識有所不同。當時對權利的理解并不立足于人作為獨立個體能擁有的權利，而是將個人作為城邦一員。從個人與城邦的關系而言，權利僅體現為參與城邦政治生活和管理的一種資格或機會。這種資格或機會由城邦分配給個人。人的自由意志和人的獨立自主與這種資格或機會無關，它是由人的身份地位規(guī)定的。因此，所謂的權利的指向并不是個體所屬的利益的實現，而是城邦和諧生活的實現。[6]古希臘的權利理論是在城邦民主制基礎產生的。而古希臘后期的斯多噶學派的崛起，使得古希臘權利理論發(fā)生了某些變化。盡管斯多噶學派依然認為個人的概念應當從城邦甚至整個人類的角度來看待，但是，即使是在關注個人所具有的共性的同時，必須要意識到，每一個人都擁有這種權利就意味著自我的人格受到他人的尊重。從城邦出發(fā)，個人須作為公民而生活；從自我出發(fā)，個人必然作為一個個獨立的成員擁有平等的權利。[7]如果從現代人的觀察視角在古希臘哲學理論中直接尋找權利理論，可能結果會令人有些沮喪。但是，古希臘人為后人提供了一種思考權利的方法。也就是說，古希臘人不是將權利問題的思考定位于我與他人的關系，而是著重從個人與社會、個人與國家（城邦）等宏觀又不失邏輯類型的關系上思考權利問題。