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公司法第十六條規(guī)定，公司向其他企業(yè)投資或者為他人提供擔(dān)保，依照公司章程的規(guī)定，由董事會或者股東會、股東大會決議；公司章程對投資或者擔(dān)保的總額及單項(xiàng)投資或者擔(dān)保的數(shù)額有限額規(guī)定的，不得超過規(guī)定的限額。

對外投資和提供擔(dān)保都會有較大的風(fēng)險(xiǎn)，一著不慎，將可以導(dǎo)致公司毀于一旦，如果沒有在章程中對此作出規(guī)定，決策過于隨意，則可能會導(dǎo)致無法挽回的損失。

一、公司法有關(guān)擔(dān)保的規(guī)定是什么

根據(jù)新公司法的規(guī)定，公司為股東和實(shí)際控制人以外的其他人提供擔(dān)保，是依照公司章程規(guī)定處理的，即允許公司“自由”提供擔(dān)保。

1、章程有規(guī)定的情況

公司擔(dān)?？梢哉J(rèn)為屬于公司經(jīng)營管理方面的內(nèi)容，一般而言，公司章程會規(guī)定擔(dān)保計(jì)劃需要經(jīng)過董事會、股東會或者股東大會決議通過才得以實(shí)施。若公司沒有經(jīng)過董事會、股東會或者股東大會決議，就對外簽訂了擔(dān)保合同，或者擔(dān)保的總額超過了公司章程規(guī)定的限額，此合同的效力就存在疑問。

這種情況下對公司擔(dān)保進(jìn)行限制的，從形式上看是公司法關(guān)于章程和公司擔(dān)保的規(guī)定，但是從實(shí)質(zhì)上看，是公司的章程對公司對外擔(dān)保進(jìn)行了限制。公司是為了實(shí)現(xiàn)約定的特定目的(營利)而以法律行為設(shè)立的私法上的人的聯(lián)合體，公司章程是這一聯(lián)合體中人的意志的體現(xiàn)，是約定而成的，本質(zhì)上是“意思自治”的反映。在這種情況下，如果認(rèn)定擔(dān)保合同無效，必定影響到主合同的債權(quán)人以及債務(wù)人的利益，則實(shí)質(zhì)上是將這一“聯(lián)合體”(公司)中的人的意志強(qiáng)加于主合同的債權(quán)人以及債務(wù)人，讓公司章程制定者之間的約定對第三人(主合同的債權(quán)人)產(chǎn)生約束力，而合同產(chǎn)生的債權(quán)是相對權(quán)，不應(yīng)該對第三人產(chǎn)生約束力，債權(quán)人沒有過錯，對擔(dān)保的合理期待是應(yīng)當(dāng)受到保護(hù)的。因此在這種情況下，公司對外簽訂的擔(dān)保合同應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為有效。

2、章程沒有規(guī)定的情況

如果公司章程沒有對公司擔(dān)保的問題作出必須經(jīng)過董事會、股東會或者股東大會決議的規(guī)定，則應(yīng)該運(yùn)用關(guān)于代理的規(guī)定。如果公司法定代理人沒有經(jīng)過董事會、股東會或者股東大會決議通過就代理公司對外提供擔(dān)保，可以認(rèn)定擔(dān)保合同效力待定：事后經(jīng)過董事會、股東會或者股東大會決議通過，可以追認(rèn)合同為有效；如果事后沒能通過決議，則似乎可以簡單地認(rèn)定對外擔(dān)保合同無效。

二、公司對外投資需要股東會決議嗎

公司對外投資既可由董事會作出決議，也可以由股東會作出決議，具體由公司章程規(guī)定。根據(jù)相關(guān)規(guī)定公司向其他企業(yè)投資，按照公司章程的規(guī)定由董事會或者股東會、股東大會決議;公司章程對投資或者擔(dān)保的總額及單項(xiàng)投資或者擔(dān)保的數(shù)額有限額規(guī)定的，不得超過規(guī)定的限額。