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公司設(shè)立瑕疵一般表現(xiàn)為股東、資金、章程方面的瑕疵。

1、股東。

股東是公司的控制者，可以通過行使權(quán)利來(lái)影響公司的運(yùn)營(yíng)。

①股東人數(shù)不符合限制。

公司在設(shè)立時(shí)，有限責(zé)任公司和股份有限公司的股東人數(shù)要求不相同。有限責(zé)任公司的股東一般為2-50人，股份有限公司一般為2-200人，上市后無(wú)人數(shù)限制。有限責(zé)任公司和股份有限公司有著人數(shù)的限制，超出或小于都屬于股東人數(shù)上面的瑕疵。

②股東缺少相應(yīng)的民事行為能力。

公司的運(yùn)營(yíng)經(jīng)常需要股東行使股東權(quán)利，無(wú)民事行為能力人和限制民事行為能力人都是行為能力存在瑕疵，二者行使民事權(quán)利需要經(jīng)過代理人或監(jiān)護(hù)人的同意，因此公司設(shè)立時(shí)要注意股東是否具有相應(yīng)的民事行為能力。

2、資金。

①股東出資不足。

我國(guó)為了活躍市場(chǎng)活力，已將資本實(shí)繳制改為資本認(rèn)繳制，公司或企業(yè)可根據(jù)自身的資金實(shí)力及資金運(yùn)營(yíng)狀況來(lái)決定股東的出資額問題。但是對(duì)于一些國(guó)家法定規(guī)定的出資額度必須滿足，以免造成出資不足問題，公司及出資不足的股東需要在出資不足的范圍內(nèi)承擔(dān)相應(yīng)的民事責(zé)任。

②出資價(jià)值不實(shí)。

股東出資的方式多種多樣，可以以現(xiàn)金的方式出資，也可以以知識(shí)產(chǎn)權(quán)、不動(dòng)產(chǎn)等方式出資，但是出資評(píng)估需準(zhǔn)確，不能弄虛作假。出資價(jià)值評(píng)估出現(xiàn)錯(cuò)誤，導(dǎo)致出資價(jià)值不實(shí)，就容易出現(xiàn)出資價(jià)值的瑕疵。

③出資形式瑕疵。

目前來(lái)說，我國(guó)允許的出資方式包括：貨幣、實(shí)物、知識(shí)產(chǎn)權(quán)、土地使用權(quán)。其他的像特許經(jīng)營(yíng)權(quán)、勞務(wù)、姓名權(quán)等出資的是不被允許的。

3、章程。

①未對(duì)股東權(quán)利進(jìn)行明確約定。

公司在運(yùn)營(yíng)過程中容易出現(xiàn)股東權(quán)利濫用的情況，主要是前期章程在制定時(shí)并未對(duì)股東權(quán)利做出明確的約定和限制，導(dǎo)致股東權(quán)利不受約束。

②章程內(nèi)容違法。

公司章程雖然可以由內(nèi)部人員來(lái)制定，但是公司章程必須符合法律規(guī)定。否則，違反法律規(guī)定的公司章程不能產(chǎn)生法律效力。

一、公司設(shè)立瑕疵的處理

1、公司設(shè)立時(shí)存有瑕疵，究竟應(yīng)宣布無(wú)效還是承認(rèn)公司的主體地位？

實(shí)際上，這既是一個(gè)價(jià)值取向問題，也是一個(gè)公共政策問題，它取決于對(duì)兩種利益的比較，即是對(duì)公司組織的維持還是對(duì)公司少數(shù)人利益的保護(hù)。

公司作為商事組織的基礎(chǔ)和核心，對(duì)社會(huì)經(jīng)濟(jì)的發(fā)展和商事事業(yè)的繁榮具有重大影響，對(duì)于社會(huì)經(jīng)濟(jì)秩序的維護(hù)具有重大意義。當(dāng)某一個(gè)公司尤其是股份公司經(jīng)過一系列的復(fù)雜程序和過程并最終成立時(shí)，往往表明該公司已經(jīng)不再是一個(gè)簡(jiǎn)單的法律實(shí)體，它實(shí)際上已經(jīng)同社會(huì)的公共利益有很大的關(guān)系：一些人已經(jīng)取得了公司的股份，期待著公司能給自己最大量的投資回報(bào)；一些人開始為公司事務(wù)的管理而盡心盡力，期待著能夠通過自己的管理而為公司股東取得他們所希望的回報(bào)并使自己取得收益；而一些人也因?yàn)樗O(shè)立的公司而找到了一份職業(yè)，并希望通過自己為公司提供勞動(dòng)而取得生活保障；一些人正在積極同所設(shè)立的公司簽訂契約，并希望通過此種契約的履行而增加自己的財(cái)富。

這時(shí)，少數(shù)人認(rèn)為公司設(shè)立瑕疵而要求法院宣告公司設(shè)立無(wú)效。法官就大家一樣進(jìn)入一個(gè)兩難境地：

(1)考量大多數(shù)人意見，認(rèn)為公司設(shè)立存在瑕疵，所設(shè)立的公司也應(yīng)持續(xù)存在，否則就給社會(huì)、家庭和個(gè)人造成彌天災(zāi)難，出發(fā)點(diǎn)是犧牲少數(shù)人利益而維護(hù)大多數(shù)人利益。

(2)嚴(yán)格依照法律的公平與正義去處理，理論依據(jù)在于，某些人在公司設(shè)立過程中受到損害，如果法律不對(duì)這些人的利益加以保護(hù)，就違反了公平正義原則。

實(shí)際上，無(wú)論是維護(hù)少數(shù)人利益，還是維持企業(yè)存續(xù)，兩者并不是一道不可逾越的鴻溝。一個(gè)是維護(hù)交易動(dòng)的安全，一個(gè)是維護(hù)存續(xù)靜的安全。都是為了維護(hù)各方當(dāng)事人的利益，在各方當(dāng)事人之間進(jìn)行利益的分配。這兩種處理辦法都是合理的。關(guān)鍵應(yīng)當(dāng)對(duì)兩種方案進(jìn)行一下平衡。

2、根據(jù)我國(guó)實(shí)際情況，應(yīng)當(dāng)設(shè)立如下制度：

(1)明確規(guī)定公司設(shè)立瑕疵的內(nèi)容；

(2)規(guī)定對(duì)公司設(shè)立瑕疵的處理方法。

比如：公司設(shè)立無(wú)效，只能在公司成立兩年內(nèi)由什么樣的人提出，并進(jìn)行清算，其效力無(wú)溯及力，不影響判決確定前公司股東、債權(quán)人之間產(chǎn)生的權(quán)利義務(wù)，保護(hù)交易安全和經(jīng)濟(jì)秩序。這也是商行為無(wú)效及可撤銷制度和一般民事行為無(wú)效及可撤銷制度的區(qū)別。