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行賄罪構(gòu)成要件中“謀取競爭優(yōu)勢”的理解
來源:法律編輯整理 時間: 2023-06-03 09:34:21 131 人看過

[王-蕭]——(2013-12-25)/已閱66次

“兩高”于2008年印發(fā)的《關(guān)于辦理商業(yè)賄賂刑事案件適用法律若干問題的意見》(以下簡稱《意見》)第9條第2款規(guī)定,在招標投標、政府采購等商業(yè)活動中,違背公平原則,給予相關(guān)人員財物以謀取競爭優(yōu)勢的,屬于“謀取不正當利益”。這次首先將“謀取競爭優(yōu)勢”入法,這一規(guī)定將“謀取不確定利益”作為“謀取不正當利益”認定,擴大了“謀取不正當利益”的范圍。司法解釋固然契合了反腐敗的現(xiàn)實吁求,其解釋的內(nèi)容也值得肯定,謀取競爭優(yōu)勢在司法實務(wù)中又應(yīng)如何把握,這仍需要理論上作進一步的研究和解釋。

一、競爭優(yōu)勢的認定范圍

1.經(jīng)濟活動領(lǐng)域的解讀。“兩高”2008年《意見》將謀取競爭優(yōu)勢局限于招標投標、政府采購等商業(yè)活動領(lǐng)域。由于犯罪的手段不斷翻新,為了加大打擊力度,和實現(xiàn)實踐中的公平公正,2012年兩高印發(fā)的《解釋》對行賄罪的打擊領(lǐng)域進一步擴大到其他經(jīng)濟活動領(lǐng)域。該解釋中的“經(jīng)濟活動領(lǐng)域”應(yīng)作廣義的理解,泛指商品或財富之生產(chǎn)、分配、交換、消費等活動的所有領(lǐng)域。

2.組織人事管理活動?!敖M織人事管理活動”,也是一個需要界定的場域。一般來說,組織人事管理活動與培養(yǎng)、考察、選拔干部即干部的錄用、任免、調(diào)配、獎懲、升降、培養(yǎng)等有關(guān)。國家機關(guān)公務(wù)員招錄、公務(wù)員職務(wù)調(diào)整、職務(wù)晉升等,各級人大代表、政協(xié)委員選舉和提名推薦,都具有一定的競爭性,屬于典型的“組織人事管理活動”。國有單位的職稱評聘、兩院的院士、國務(wù)院特殊津貼者的遴選等,不但具有較強的競爭性,而且也與相關(guān)人員的工資待遇等直接掛鉤,也應(yīng)屬于“組織人事管理”的組成部分。但諸如單位的年度考核、評優(yōu)評先等日常性的人事管理活動,是否屬于“組織人事管理活動”,值得進一步研究。

二、“謀取競爭優(yōu)勢”的行賄時間

行賄謀取競爭優(yōu)勢,說明行賄與取得競爭優(yōu)勢之間的邏輯聯(lián)系。因此,就發(fā)生的時間看,應(yīng)該是發(fā)生在相關(guān)商業(yè)活動或者人事管理活動過程中,包括以下三種情況:

1.事前行賄。在競爭性活動開始前,行為人為在招標投標、政府采購等商業(yè)活動中或者在經(jīng)濟、組織人事管理等活動中獲得競爭優(yōu)勢,事先給予相關(guān)單位或者個人財物的,應(yīng)直接認定為“謀取競爭優(yōu)勢”。實務(wù)中謀取競爭優(yōu)勢的行賄大都發(fā)生在競爭性活動開始之前。

2.事中行賄。在招標投標、政府采購等商業(yè)活動或者在經(jīng)濟、組織人事管理等活動開始后結(jié)束前的進行過程中,行為人為獲得競爭優(yōu)勢,給予相關(guān)單位或者個人財物的,應(yīng)認定為“謀取競爭優(yōu)勢”。換句話說,相關(guān)的競爭活動已經(jīng)開始,在結(jié)果尚未確定的進行過程中,行為人為了取得競爭中的優(yōu)勢而行賄。

3.承諾賄賂。在招標投標、政府采購等商業(yè)活動中或者在經(jīng)濟、組織人事管理等競爭性活動中獲取競爭優(yōu)勢,事先或者事中約定給予相關(guān)單位或者個人財物的,應(yīng)認定為“謀取競爭優(yōu)勢”。由于約定在先,行為人試圖通過行賄的允諾破壞正常的競爭秩序,其“謀取競爭優(yōu)勢”的目的已經(jīng)顯露,應(yīng)當認定為“謀取競爭優(yōu)勢”。由于行為人在競爭活動過程中沒有違反公平、公正原則,接受財物的一方雖然可以成立受賄罪,給予財物的行為不是為了謀取不正當利益,不構(gòu)成行賄罪。如果國家工作人員暗中主動幫忙,客觀上為行為人謀取了競爭優(yōu)勢,事后向行為人主動索要財物或者行為人知曉后主動以財物感謝的,也因為其行賄行為沒有事前直接與謀取競爭優(yōu)勢勾連,不能認定為行賄。

三、謀取競爭優(yōu)勢的方式

謀取競爭優(yōu)勢應(yīng)該包括兩種情況:一是本來沒有競爭優(yōu)勢,試圖通過行賄取得競爭優(yōu)勢。二是本來有一定的競爭優(yōu)勢,為了維持競爭優(yōu)勢而行賄。

1.在第一種情況中,本來沒有競爭優(yōu)勢,通過行賄取得優(yōu)于別人的競爭條件,其謀取的競爭優(yōu)勢比較明顯,目的性也較分明,所以判斷其行為為行賄行為比較容易。如果有證據(jù)表明行賄人口頭或者書面提出謀取利益的請托。這屬于最典型也是容易認定的謀取。當然,實務(wù)中鮮有書面形式,常常是行賄人口頭提出請托要求,行賄人只要用語言表達了此種意思,就應(yīng)當認定“謀取”,實際中,很多情況下,行受賄人之間是不需要用語言明說的,通過彼此的行為就能心知肚明。實務(wù)中,行賄人謀取利益的行為常常不一定要通過明示的方式表露,而且根據(jù)中國人人情來往等風(fēng)俗,很多情況下行賄是采取更為隱晦的方式,所以,我們認為在競爭過程中,可以通過用類推的方式對競爭者的行賄行為進行推定。當行賄人向具有自由裁量的國家工作人員以各種物質(zhì)利益時,其行為本身就顯露出謀取競爭優(yōu)勢的意思。

2.在第二種情況下,如果行為人或者相關(guān)單位在競爭性活動中本來就具有一定的競爭優(yōu)勢,為了維持這種競爭優(yōu)勢而給予財物,也應(yīng)該屬于“謀取競爭優(yōu)勢”進而成立行賄罪。從另一角度看,競爭優(yōu)勢本身是動態(tài)的,所謂行為人在競爭過程中的本有競爭優(yōu)勢,實際上也可能是不可靠與不確定的。

(作者單位:北京市東城區(qū)人民檢察院)

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    企業(yè)要在壟斷競爭市場中尋求優(yōu)勢地位,就要走房地產(chǎn)產(chǎn)品差異化經(jīng)營之路,即在研究分析客戶需求的基礎(chǔ)上,有針對性地開發(fā)出有差異性的房地產(chǎn)產(chǎn)品,形成局部賣方市場,提高企業(yè)產(chǎn)品的壟斷程度。品牌與產(chǎn)品差異有密切的關(guān)系。首先,品牌是產(chǎn)品差異的必然產(chǎn)物。因為每個企業(yè)生產(chǎn)的產(chǎn)品都與其他企業(yè)生產(chǎn)的產(chǎn)品有或多或少的差異,為了體現(xiàn)這種差異,讓客戶便于辨認本企業(yè)生產(chǎn)的產(chǎn)品,企業(yè)必須將其產(chǎn)品品牌化,以品牌來標志產(chǎn)品的特殊身份,使自身與其他產(chǎn)品區(qū)別開來。其次,品牌本身也是產(chǎn)品差異的重要體現(xiàn)。一個品牌是一個復(fù)合體,它反映了產(chǎn)品的市場定位,開發(fā)理念、文化以及綜合品質(zhì)等方面。當我們看到碧桂園、奧林匹克花園、萬科花園等品牌時,很自然就會聯(lián)想到它們的特色形象,很容易將它們與別的樓盤區(qū)分開來。實踐證明,優(yōu)秀品牌是企業(yè)獲得競爭優(yōu)勢的利器:由于優(yōu)秀品牌的知曉度和忠誠度,為企業(yè)贏得市場份額并降低營銷成本;由于客戶的品牌偏好加強了企業(yè)對價
    2023-06-07
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  • 行賄罪謀取正當利益
    行賄罪中的不正當利益是指行賄人謀取的利益違反法律、法規(guī)、規(guī)章、政策規(guī)定,或者要求國家工作人員違反法律、法規(guī)、規(guī)章、政策、行業(yè)規(guī)范的規(guī)定,為自己提供幫助或者方便條件。根據(jù)以上規(guī)定可知,“謀取不正當利益”包括兩種情況:一是謀取的利益本身不合法或不符合政策規(guī)定,即內(nèi)容不正當,如意圖獲取法律禁止的利益;二是雖然利益本身正當,但行為人要求國家工作人員通過不正當?shù)氖侄螏椭浍@取利益,即手段不正當,也屬于“謀取不正當利益”。一、賄賂5萬會怎么判刑賄賂5萬要處三年以下有期徒刑或者拘役。為謀取不正當利益,向國家工作人員行賄,數(shù)額達到5萬的,構(gòu)成行賄罪,可以處五年以下有期徒刑或者拘役。謀取不正當利益,向國家工作人員行賄,數(shù)額在三萬元以上的,應(yīng)當依照相關(guān)規(guī)定以行賄罪追究刑事責(zé)任。行賄數(shù)額在一萬元以上不滿三萬元,具有下列情形之一的,應(yīng)當依照相關(guān)的規(guī)定以行賄罪追究刑事責(zé)任:1、向三人以上行賄的;2、將違法所得用于行
    2023-03-08
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#反不正當競爭法
北京
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    #競爭
    詞條

    競爭是指個體或群體間力圖勝過或壓倒對方的心理需要和行為活動。即每個參與者不惜犧牲他人利益,最大限度地獲得個人利益的行為,目的在于追求富有吸引力的目標。 劃分了公平競爭與不正當競爭行為的界限,為市場主體的競爭設(shè)定了共同遵循的行為標準。對于在市... 更多>

    #競爭
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      根據(jù)我國《刑法》第389條第一款之規(guī)定,行賄罪是指為謀取不正當利益,給予國家工作人員以財物的行為。從該條文的規(guī)定可以看出,構(gòu)成行賄罪的要件之一是要為謀取不正當利益。但是,如果當事人是為了謀取正當利益而主動送財物給國家工作人員,那么這種行為是否構(gòu)成行賄罪,我國《刑法》對此規(guī)定并不明確,法不禁止不為罪。
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      天津在線咨詢 2022-03-12
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      新疆在線咨詢 2024-12-21
      根據(jù)《最高人民法院、最高人民檢察院關(guān)于辦理貪污賄賂刑事案件適用法律若干問題的解釋》第十三條,構(gòu)成受賄罪需要滿足以下條件之一: 1. 為他人謀取利益,且實際或承諾為他人謀取利益; 2. 明知他人有具體請托事項; 3. 在履行職責(zé)過程中未被請托,但事后基于該履職事由收受他人財物。 如果國家工作人員索取或收受具有上下級關(guān)系的下屬或具有行政管理關(guān)系的被管理人員的財物價值三萬元以上,可能影響職權(quán)行使,則