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如何認定建筑工程承包合同的效力

2022-11-12 14:18

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確認建筑工程承包合同效力主要在于五個方面的審查: 1、審查發(fā)包方與承包方是否具備建設(shè)與承包施工資格。發(fā)包方的資格審查:法人、依法成立的其他組織、個體工商戶、農(nóng)村承包經(jīng)營戶、公民、個人合伙、聯(lián)營體均可對外發(fā)包工程;主要審查以上主體是否具備發(fā)包條件: (1)發(fā)包人發(fā)包的工程是否立項;是否取得施工許可證或開工報告(一般民用建筑除外); (2)發(fā)包人是否屬于招標人; (3)發(fā)包人是否取得建設(shè)工程規(guī)劃許可證。 2、審查合同內(nèi)容是否符合法律規(guī)定和產(chǎn)業(yè)政策以及是否違反國家利益和社會公共利益。合同內(nèi)容作為審查合同效力的一個方面,實踐中因合同內(nèi)容導(dǎo)致合同無效的較少。 (1)審查合同規(guī)定的工程項目是否符合政府批文,不符合的無效; (2)審查合同規(guī)定的項目是否符合國家產(chǎn)業(yè)政策,不符合的無效; (3)合同內(nèi)容約定帶、墊資施工條款可導(dǎo)致合同的部分無效或無效(對帶、墊資施工的效力問題下文還要詳述); (4)合同主要條款不完善或欠缺,合同雙方又不能補正的,合同不成立,合同不成立的不涉及合同效力; (5)合同內(nèi)容違反地方性、專門性規(guī)定的合同效力確認,應(yīng)具體審查地方性、專門性規(guī)定的效力,主要看該地方性、專門性規(guī)定是否與法律法規(guī)的禁止性或義務(wù)性規(guī)定相一致,一致的合同無效,否則,不影響合同的效力。 3、審查合同當事人的意思表示是否真實。意思表示不真實的是無效民事行為或是可變更可撤銷的效力待定行為。 4、審查合同是否經(jīng)過了必要的程序。如依照《中華人民共和國招標投標法》第三條的規(guī)定,在我國境內(nèi)進行下列工程建設(shè)項目包括項目的勘察、設(shè)計、施工、監(jiān)理以及與工程建設(shè)有關(guān)的重要設(shè)備、材料等的采購,必須進行招標 5、審查總分包是否合法。應(yīng)對合法總分包、非法分包、倒賣合同、合同轉(zhuǎn)讓與轉(zhuǎn)包作出正確的界定。

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建設(shè)工程施工合同具有下列情形之一的,應(yīng)當根據(jù)法律的規(guī)定,認定無效: (一)承包人未取得建筑施工企業(yè)資質(zhì)或者超越資質(zhì)等級的; (二)沒有資質(zhì)的實際施工人借用有資質(zhì)的建筑施工企業(yè)名義的; (三)建設(shè)工程必須進行招標而未招標或者中標無效的。

孟金龍律師

北京市京師律師事務(wù)所

建設(shè)工程合同的效力應(yīng)從合同的主體(是否有資質(zhì),雙方意思表示是否真實等)、合同的內(nèi)容(是否符合法律規(guī)定,是否存在非法轉(zhuǎn)包、違法分包)、合同的前提條件(是否需要進行招投標、是否辦理相應(yīng)審批手續(xù))、等方面進行認定。除此之外,只要工程建設(shè)合同當事人有民事行為能力,是當事人真實意思表示,不違反法律、行政法規(guī)的強制性規(guī)定,不違背公序良俗,就具有法律效力。

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