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外資并購(gòu)中應(yīng)當(dāng)注意哪些問(wèn)題?

在我國(guó)，當(dāng)外資并購(gòu)時(shí)，應(yīng)注意以下幾點(diǎn)問(wèn)題：首先是產(chǎn)業(yè)政策，如果涉及《外商投資產(chǎn)業(yè)目錄》中的特定產(chǎn)業(yè)，或是《關(guān)于外國(guó)投資者并購(gòu)境內(nèi)企業(yè)的規(guī)定》中規(guī)定的重點(diǎn)行業(yè)、影響國(guó)家經(jīng)濟(jì)安全因素、馳名商標(biāo)、中華老字號(hào)等的，應(yīng)當(dāng)遵守相關(guān)規(guī)定，否則會(huì)導(dǎo)致嚴(yán)重的法律后果;其次是法律環(huán)境，法律應(yīng)當(dāng)對(duì)我國(guó)的法律進(jìn)行全方位的調(diào)研，充分防范并購(gòu)過(guò)程中，可能引發(fā)的法律風(fēng)險(xiǎn)，如果涉及國(guó)有股權(quán)的，必須嚴(yán)格執(zhí)行相應(yīng)程序并遵守相關(guān)規(guī)定。另外，外資并購(gòu)可能導(dǎo)致經(jīng)營(yíng)者集中等其它特殊情況的，還應(yīng)當(dāng)進(jìn)行相應(yīng)的申報(bào)工作。

一、上市公司并購(gòu)重組的主要法律法規(guī)

（一）、法律：由全國(guó)人大或其常委會(huì)制定通過(guò)

1、《證券法》：第二章－證券發(fā)行、第四章上市公司的收購(gòu)，是并購(gòu)重組法律體系的基礎(chǔ)與核心。

2、《公司法》：第九章－公司合并、分立、增資、減資，對(duì)并購(gòu)重組中的吸收合并、分拆上市、定向增發(fā)、縮股等進(jìn)行規(guī)范。

（1）吸收合并

《公司法》第173條：“公司合并可以采取吸收合并或者新設(shè)合并。

一個(gè)公司吸收其他公司為吸收手柄，被吸收的公司解散。兩個(gè)以上公司合并設(shè)立一個(gè)新的公司為新設(shè)合并，合并各方解散”。

第一種：同一證券市場(chǎng)交易所多個(gè)上市公司的吸收合并，如＊＊鋼釩吸收合并ST長(zhǎng)－鋼和＊＊鈦業(yè)、＊＊鉀肥吸收合并ST鹽湖。

第二種：不同證券交易所多個(gè)上市公司的跨市場(chǎng)吸收合并（08年1月開(kāi)始允許跨市場(chǎng)合并），如＊＊?jiǎng)恿ξ蘸喜⑾妫?、云＊化吸收合并ST馬－龍和＊＊鹽化、＊＊股份吸收合并邯鄲鋼鐵和承德釩鈦。

（2）異議股東股份收買請(qǐng)求權(quán)

《公司法》第143條：“公司不得收購(gòu)本公司股份。但是，有下列情形之一的除外：（四）股東因?qū)蓶|大會(huì)作出的公司合并、分立決議持異議，要求公司收購(gòu)其股份的”。

3、《企業(yè)破產(chǎn)法》

新增破產(chǎn)重整制度，為上市公司并購(gòu)重組提供新的法律路徑。

注意：上市公司破產(chǎn)重整中慎用出資人權(quán)益削減方式，如果一定要用，應(yīng)采取保護(hù)股東尤其是社會(huì)公眾股東的權(quán)益的措施，如提供網(wǎng)絡(luò)投票方式等。

4、《反壟斷法》：第四章－經(jīng)營(yíng)者集中

第二十條：“經(jīng)營(yíng)者集中是指下列情形：（一）經(jīng)營(yíng)者集中；（二）經(jīng)營(yíng)者通過(guò)取得股權(quán)或者資產(chǎn)的方式取得對(duì)其他經(jīng)營(yíng)者的控制權(quán)；（三）經(jīng)營(yíng)者通過(guò)合同等方式取得對(duì)其他經(jīng)營(yíng)者的控制權(quán)或者能夠?qū)ζ渌?jīng)營(yíng)者施加決定性影響”。

第二十一條：“經(jīng)營(yíng)者集中達(dá)到國(guó)務(wù)院規(guī)定的申報(bào)標(biāo)準(zhǔn)的，經(jīng)營(yíng)者應(yīng)當(dāng)事先向國(guó)務(wù)院反壟斷執(zhí)法機(jī)構(gòu)申報(bào)，未申報(bào)的不得實(shí)施集中”。

第三十一條：“對(duì)外資并購(gòu)境內(nèi)企業(yè)或者以其他方式參與經(jīng)營(yíng)者集中，涉及國(guó)家安全的，除依照本法規(guī)定進(jìn)行經(jīng)營(yíng)者集中審查外，還應(yīng)當(dāng)按照國(guó)家有關(guān)規(guī)定進(jìn)行國(guó)家安全審查”。

（二）、行政法規(guī)和法規(guī)性文件：由國(guó)務(wù)院制定或批準(zhǔn)

1、《上市公司監(jiān)管條例（征求意見(jiàn)稿）》（已起草完畢）

第六章－發(fā)行證券、收購(gòu)、重大資產(chǎn)重組、合并及分立。

2、《國(guó)務(wù)院辦公廳關(guān)于當(dāng)前金融促進(jìn)經(jīng)濟(jì)發(fā)展的若干意見(jiàn)》

（1）支持有條件的企業(yè)利用資本市場(chǎng)開(kāi)展兼并重組，促進(jìn)上市公司行業(yè)整合和產(chǎn)業(yè)升級(jí)，減少審批環(huán)節(jié)，提升市場(chǎng)效率，不斷提高上市公司競(jìng)爭(zhēng)力。

（2）允許商業(yè)銀行對(duì)境內(nèi)外企業(yè)發(fā)放并購(gòu)貸款。研究完善企業(yè)并購(gòu)稅收政策，積極推動(dòng)企業(yè)兼并重組。

二、股權(quán)并購(gòu)的優(yōu)劣評(píng)價(jià)

股權(quán)并購(gòu)的方法操作簡(jiǎn)單，不涉及資產(chǎn)的評(píng)估（實(shí)際辦理過(guò)程中通常還是需要提供被并購(gòu)境內(nèi)公司資產(chǎn)評(píng)估報(bào)告），不需辦理資產(chǎn)過(guò)戶手續(xù)，節(jié)省費(fèi)用和時(shí)間，同時(shí)更能有效解決一些法律限制，能逾越特定行業(yè)（如汽車行業(yè)）進(jìn)入的限制，能規(guī)避資產(chǎn)并購(gòu)中關(guān)于資產(chǎn)移轉(zhuǎn)（如專利等無(wú)形資產(chǎn)）的限制。

股權(quán)并購(gòu)的主要風(fēng)險(xiǎn)在于并購(gòu)?fù)瓿珊螅鳛槟繕?biāo)企業(yè)的股東要承接并購(gòu)前目標(biāo)企業(yè)存在的各種法律風(fēng)險(xiǎn)，如負(fù)債、法律糾紛等。實(shí)踐中，由于并購(gòu)方在并購(gòu)前缺乏對(duì)目標(biāo)企業(yè)的充分了解，導(dǎo)致并購(gòu)后目標(biāo)企業(yè)的各種潛在風(fēng)險(xiǎn)爆發(fā)，不能達(dá)到雙方的最佳初衷。