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公司出資的多樣化給工商行政管理部門的登記工作、資產(chǎn)評估機(jī)構(gòu)的評估工作、會計師事務(wù)所的驗資工作帶來了巨大挑戰(zhàn)，亟需國家有關(guān)機(jī)關(guān)制訂具備可操作性的規(guī)范，指導(dǎo)非貨幣財產(chǎn)出資的行為。

一、在理解《公司法》規(guī)定的可以用貨幣估價并可以依法轉(zhuǎn)讓的非貨幣財產(chǎn)時，我們認(rèn)為應(yīng)注意如下幾點(diǎn)：

第一，法律法規(guī)禁止流通的財產(chǎn)，比如槍支、彈藥等，依法被查封、扣押、監(jiān)管的財產(chǎn)，因不具備可依法轉(zhuǎn)讓性，不得作為出資，但可依法轉(zhuǎn)讓與可自由轉(zhuǎn)讓必須區(qū)別開來，比如國家限制流通的財產(chǎn)是否可以作為出資，則不能一概而論，所謂限制流通的財產(chǎn)是指法律法規(guī)規(guī)定只能在特定主體之間流通或需經(jīng)特別程序流通的財產(chǎn)，比如金、銀、文物等。

第二，作為出資的非貨幣資產(chǎn)，是否應(yīng)為被投資公司所必需。關(guān)于這點(diǎn)，新《公司法》、新《公司登記管理條例》及新《公司注冊資本登記管理規(guī)定》沒有作出明確規(guī)定?？梢岳斫鉃榫湍男┓秦泿咆敭a(chǎn)可以作為出資，由公司股東之間自行協(xié)議決定，法律不作過多干預(yù)，其它股東既然認(rèn)可某一股東可以有關(guān)非貨幣財產(chǎn)出資，自然表明其他股東認(rèn)可該非貨幣財產(chǎn)出資對公司經(jīng)營之必要性。況且，某一股東所出資的非貨幣財產(chǎn)，可能在出資時對公司的經(jīng)營至關(guān)重要，但隨著公司經(jīng)營發(fā)展變化公司業(yè)務(wù)發(fā)生轉(zhuǎn)型，當(dāng)初出資的非貨幣財產(chǎn)對公司生產(chǎn)經(jīng)營活動而言，可能會變成無關(guān)緊要。因此法律法規(guī)沒有必要強(qiáng)制性規(guī)定作為出資的非貨幣財產(chǎn)必須為被投資公司所必需，否則不符合公司法精神，在實(shí)踐上也很難操作。當(dāng)然，從維護(hù)公司的正常經(jīng)營活動、穩(wěn)定社會經(jīng)濟(jì)關(guān)系和保護(hù)債權(quán)人利益的角度，法律規(guī)定對非貨幣財產(chǎn)出資的作價須進(jìn)行評估，核實(shí)財產(chǎn)不得高估或低估，在公司成立后如發(fā)現(xiàn)作為設(shè)立公司出資的非貨幣財產(chǎn)的實(shí)際價額顯著低于公司章程所定價額的，應(yīng)當(dāng)由交付該出資的股東補(bǔ)足其差額;公司設(shè)立時的其他股東承擔(dān)連帶責(zé)任。

不過，根據(jù)特別法優(yōu)先的原則，如果關(guān)于外商投資的法律對外商投資企業(yè)的投資方的非貨幣財產(chǎn)有特殊要求的，則應(yīng)符合其要求，如《中外合資經(jīng)營企業(yè)法實(shí)施條例》第24條規(guī)定作為外國合營者出資的機(jī)器設(shè)備或者其他物料，應(yīng)當(dāng)是合營企業(yè)生產(chǎn)所必需的。，根據(jù)此規(guī)定，明確要求外國投資者所出資的實(shí)物，必須是合資經(jīng)營企業(yè)生產(chǎn)所必需的;《中外合資經(jīng)營企業(yè)法》第5條第2款也規(guī)定外國合營者作為投資的技術(shù)和設(shè)備，必須確實(shí)是適合我國需要的先進(jìn)技術(shù)和設(shè)備。如果有意以落后的技術(shù)和設(shè)備進(jìn)行欺騙，造成損失的，應(yīng)賠償損失。

根據(jù)此規(guī)定，要求外國投資者所出資的知識產(chǎn)權(quán)，必須是適合我國需要的先進(jìn)技術(shù)。至于何謂先進(jìn)，《中外合資經(jīng)營企業(yè)法實(shí)施條例》第25條進(jìn)一步規(guī)定作為外國合營者出資的工業(yè)產(chǎn)權(quán)或者專有技術(shù)，必須符合下列條件之一：(一)能顯著改進(jìn)現(xiàn)有產(chǎn)品的性能、質(zhì)量，提高生產(chǎn)效率的;(二)能顯著節(jié)約原材料、燃料、動力的。針對性的進(jìn)行了解釋。

二、以非貨幣財產(chǎn)出資，涉及到財產(chǎn)權(quán)利自投資方轉(zhuǎn)移給被投資公司，因此需要注意是否需要繳納稅金的問題

如根據(jù)《增值稅暫行條例》規(guī)定，將自產(chǎn)、委托加工或購買的貨物作為投資，提供給其他單位或個人經(jīng)營者，視同銷售，要征收增值稅;但以無形資產(chǎn)投資入股，參與接受投資方的利潤分配、共同承擔(dān)投資風(fēng)險的行為，不征收營業(yè)稅;以不動產(chǎn)投資入股，參與接受投資方利潤分配、共同承擔(dān)投資風(fēng)險的行為，不征收營業(yè)稅，但須繳納土地增值稅。

三、以非貨幣財產(chǎn)出資，還需要注意投資方如期辦理其財產(chǎn)權(quán)的轉(zhuǎn)移手續(xù)

其中對于動產(chǎn)，原則上以交付為轉(zhuǎn)移，對于不動產(chǎn)、機(jī)動車，由于我國一般實(shí)行登記主義，則需要進(jìn)行相應(yīng)的過戶登記，對于法律、法規(guī)規(guī)定需要辦理過戶登記才能算為財產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)移的，如違反規(guī)定未及時辦理過戶登記的，即使非貨幣財產(chǎn)已實(shí)際交付給公司使用，仍將視為投資方未履行相應(yīng)的出資義務(wù)。

但是，《公司登記管理條例》及《公司注冊資本登記管理規(guī)定》均要求，如股東首次出資是非貨幣財產(chǎn)的，應(yīng)當(dāng)在公司設(shè)立登記時提交已辦理其財產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)移手續(xù)的證明文件。我們認(rèn)為此要求比較含糊，比較容易引起歧義。因為此時公司尚未成立，還不具備相應(yīng)的民事權(quán)利能力及行為能力，不能與非貨幣財產(chǎn)的出資人一起辦理非貨幣財產(chǎn)的財產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)移手續(xù)。

結(jié)論：如股東首次出資是非貨幣財產(chǎn)的，在公司設(shè)立登記時應(yīng)提交將該非貨幣財產(chǎn)作為出資的股東所出具的承諾書。