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專家說法:什么是法定競業(yè)禁止
來源:法律編輯整理 時間: 2023-06-09 19:33:05 408 人看過

以競業(yè)禁止義務發(fā)生的依據為標準可將競業(yè)禁止分為法定競業(yè)禁止和約定競業(yè)禁止。國內學術界對這兩種競業(yè)禁止的論述頗多,但對法定競業(yè)禁止與篡奪公司機會以及法定競業(yè)禁止與約定競業(yè)禁止的辨析略顯不足。筆者擬對此提供一些愚見,供方家參考。

關于篡奪公司機會與法定競業(yè)禁止的關系

美國法律協(xié)會(ALI)認為,公司機會是董事或高管履行職務中獲悉的能給公司帶來利益的機會。有學者給禁止篡奪公司機會原則的定義是,禁止公司受信人將公司擁有的期待利益、財產利益或財產權利的交易機會,或從公平角度而言應屬于公司的交易機會予以篡奪自用。

對法定競業(yè)禁止義務是否包括禁止篡奪公司機會義務這個問題,理論界存在爭議。筆者認為,二者既有聯(lián)系又有區(qū)別:區(qū)別在于,二者不僅立法目的各異,而且規(guī)制的對象也各不相同。競業(yè)禁止的立法目的主要是防止法定競業(yè)禁止主體自己或以他人名義設立競爭性的商事主體,與公司進行直接的、長期的競爭;而禁止篡奪公司機會原則是為了防范法定競業(yè)禁止主體侵奪任何屬于公司的預期利益,從事?lián)p害某項商業(yè)機會的某項商事交易,而不管其是否意欲同公司進行競爭。雖然有時兩者存在交叉或競合,但并不表明兩者可以相互替代,競業(yè)可能通常會篡奪公司的機會,但篡奪公司機會卻并不一定采取競業(yè)的方式。另外,法定競業(yè)禁止不僅包括法定的還包括約定的義務,不僅有同業(yè)的,還有兼業(yè)的。二者的聯(lián)系在于,兩者都屬于法律規(guī)定的享有特定特權的主體義務,均是為了強化這些主體對公司的忠誠義務,只不過他們分屬法定義務群的不同方面。此外,法定競業(yè)禁止不僅可以出現(xiàn)在商事主體中,如公司、合伙等,還可以出現(xiàn)在商事活動中,如特許經營、代理等領域。而篡奪公司機會只會出現(xiàn)在特定公司。最后,違反法定競業(yè)禁止將承擔違法責任,而篡奪公司機會卻可能因法律規(guī)定的缺失而僥幸逃脫法律的制裁。

關于法定競業(yè)禁止和約定競業(yè)禁止的比較

法定競業(yè)禁止和約定競業(yè)禁止存在諸多個性差異。試舉一例:張三應聘某科技公司的工程師,為了防止該科技公司的商業(yè)秘密(包括技術秘密和經營秘密)泄露,通常張三在入職時會被要求與公司訂立《保密協(xié)議》或《競業(yè)禁止(或稱競業(yè)限制)協(xié)議》,規(guī)定張三在職或離職后一定年限不得到與原科技公司業(yè)務有競爭的單位工作,此種義務稱為約定競業(yè)禁止。假設李四乃該科技公司的董事或高管,李四依法不得自營或為他人經營與公司同類的業(yè)務,這種義務則為法定競業(yè)禁止。具體而言,法定競業(yè)禁止和約定競業(yè)禁止的差異主要表現(xiàn)在以下方面:

立法目的不同。在商事領域,意思自治是基本規(guī)則,法律介入是例外,商人可以被看作是自己利益的最佳法官。以公司法為例,公司是自治的產物,法律介入是有條件的,而且法律的介入并不是對公司自治的排除,而是體現(xiàn)為公司治理關系中的各方當事人自我選擇的過程,這在一定程度上恰恰體現(xiàn)為公司自治。對于公司高級管理人員(如李四)科以競業(yè)禁止的法定義務,目的是強化這些特定主體的忠實義務,規(guī)范其執(zhí)業(yè)行為,保護公司利益不受掌握公司或企業(yè)特定有價值信息的人員的非法侵害。而約定競業(yè)禁止主要是通過對前雇員(如張三)的擇業(yè)自由權的限縮來換取對公司可保利益主要是商業(yè)秘密的保護,其目的在于避免惡性競爭,保護前雇主的商業(yè)秘密和優(yōu)勢地位。

法理基礎不同。法定競業(yè)禁止的法理基礎主要是誠信原則和忠實義務。誠信原則是誠實和守信的道德準則在商事領域中的法律層面的反映,忠實義務則是作為公司或企業(yè)特定主體必須忠于職守,禁止利用職權和企業(yè)或單位競業(yè)爭利。而約定競業(yè)禁止應該是一種合同或稱契約義務,是當事人之間對自己權益的一種安排,甚至可以將之看作是一種平等主體之間的交易,是一種雙務有償合同。當然,如果出現(xiàn)限制契約自由原則的情形,法律將出面干預,恢復當事人的自主決定,從而維護契約正義。此外,在營業(yè)轉讓和特許權交易活動中,規(guī)定轉讓人和被特許人負有法定競業(yè)禁止義務也是出于誠信原則的考量。

規(guī)制對象不同。以公司為例,法定競業(yè)禁止主要是防范道德風險,對公司或企業(yè)的特定主體的忠實義務予以強力維護,規(guī)定這些特定主體不得自己或為他人進行與所任職公司或單位相同或相似的業(yè)務。不僅對同業(yè)競爭予以禁止,而且對兼業(yè)也予以規(guī)制,即上文所述之篡奪公司機會。而約定競業(yè)禁止主要是用人單位或雇主與勞動者之間的一種制度安排和利益協(xié)調。與其說是約定競業(yè)禁止是限制勞動者的擇業(yè)自由權,還不如說是用人單位或雇主與勞動者協(xié)商并以經濟補償作為對價的一種交易。

存在的時間不同。一般來講,法定競業(yè)禁止與特定的身份或活動相聯(lián)系,例如董事卸任(如李四),則其法定競業(yè)禁止義務即終止,如還希望董事承擔競業(yè)禁止義務則必須通過簽訂《保密協(xié)議》或《競業(yè)禁止協(xié)議》來維系,否則,董事即有權對競業(yè)禁止義務進行抗辯。當然,如果保守商業(yè)秘密是雇傭合同的一種附隨義務,那么,離職董事競業(yè)禁止肯定屬于一種約定競業(yè)禁止。而約定競業(yè)禁止存在的前提是有生效的競業(yè)禁止協(xié)議存在,如協(xié)議解除或被宣告無效,自然約定競業(yè)禁止義務就不復存在。

違反的法律后果不同。對于法定競業(yè)禁止義務的違反,通常認為是一種侵權行為,應承擔侵權行為的法律后果,具體包括停止侵害、賠償損失、內部解雇、歸入權的發(fā)生和行使。對于嚴重的競業(yè)禁止行為,在國有公司或國有控股公司的特定主體可能還要承擔刑事法律責任。而約定競業(yè)禁止義務的違反充其量是一種違約行為,按照違約責任來追究,通常有違約金、賠償損失的承擔方式。

雖然法定競業(yè)禁止和約定競業(yè)禁止存在上述差異,但無論如何兩者都屬于競業(yè)禁止,具有諸多類似的屬性。例如,都得對相關義務人的職業(yè)行為進行約束、都是為了保護單位的商業(yè)秘密和其他財產利益不受侵犯等。在一定條件下,兩者還會轉化,例如,公司董事卸任,法定競業(yè)禁止義務終止,如訂有《離職競業(yè)禁止協(xié)議》,則卸任董事就從承擔法定競業(yè)禁止轉化為承擔約定競業(yè)禁止義務。

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    (一)挪用公司資金;(二)將公司資金以其個人名義或者以其他個人名義開立賬戶存儲;(三)違反公司章程的規(guī)定,未經股東會、股東大會或者董事會同意,將公司資金借貸給他人或者以公司財產為他人提供擔保;(四)違反公司章程的規(guī)定或者未經股東會、股東大會同意,與本公司訂立合同或者進行交易等。競業(yè)禁止的作用有哪些競業(yè)禁止是指根據法律規(guī)定或用人單位通過勞動合同和保密協(xié)議禁止勞動者在本單位任職期間同時兼職于與其所在單位有業(yè)務競爭的單位,或禁止他們在原單位離職后從業(yè)于與原單位有業(yè)務競爭的單位,包括創(chuàng)建與原單位業(yè)務范圍相同的企業(yè)。競業(yè)禁止又稱競業(yè)避止,是對與特定的經營內容有關的特定人的某些行為予以禁止的一種制度。競業(yè)禁止的限制對象負有不從事特定競業(yè)行為的義務,這種義務的產生原因有二:一是基于法律的直接規(guī)定,如公司法對董事、經理等的競業(yè)禁止義務所作的規(guī)定;二是基于當事人之間簽訂的競業(yè)禁止協(xié)議約定,此類協(xié)議通常用于保
    2023-07-16
    460人看過
  • 競業(yè)禁止的期限有多長?有關競業(yè)禁止的法律法規(guī)有哪些
    1、競業(yè)禁止的期限是多久?競業(yè)禁止是指業(yè)主在《知識產權所有權協(xié)議》或《技術保密協(xié)議》中約定的競業(yè)禁止條款,即:,員工在離職后一段時間內不得生產類似產品,從事類似業(yè)務或有其他競爭關系的用人單位應當任職,不得與原單位生產類似產品或經營類似業(yè)務。期限由雙方事先約定,但不得超過兩年。競業(yè)禁止條款是勞動合同中的延遲生效條款,即勞動合同其他條款的法律約束力終止后,該條款生效。競業(yè)禁止相關法律法規(guī):《中華人民共和國勞動合同法》第二十三條用人單位與勞動者可以在勞動合同中約定,為負有保密義務的勞動者保守用人單位的商業(yè)秘密和與知識產權有關的保密事項,用人單位可以在勞動合同或者保密協(xié)議中與勞動者約定競業(yè)限制條款,并同意在解除或者終止勞動合同后的競業(yè)限制期限內按月給予勞動者經濟補償。勞動者違反競業(yè)限制協(xié)議的,應當按照協(xié)議的約定向用人單位支付違約金。第二十四條競業(yè)限制人員限于用人單位負有保密義務的高級管理人員、高級
    2023-05-07
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#合同解除
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    協(xié)議解除是指當事人雙方通過協(xié)商一致,取消原有的合同,從而消滅合同關系。協(xié)議解除的方式可以是書面形式也可以是口頭形式,但必須是雙方的真實意思表示。在協(xié)議解除時,雙方需要達成書面協(xié)議或者簽訂書面的解除協(xié)議,并需要遵守合同法的相關規(guī)定。 協(xié)議解除... 更多>

    #協(xié)議解除
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    • 法定競業(yè)禁止和約定競業(yè)禁止的區(qū)別有哪些
      貴州在線咨詢 2023-07-26
      法定競業(yè)禁止與約定競業(yè)禁止的區(qū)別: (一)兩者適用的主體不同:法定競業(yè)禁止主要針對公司的董事和經理,而約定競業(yè)禁止指向的是普通勞動者。 (二)適用法律不同:違反法定競業(yè)禁止直接適用公司法,違反約定競業(yè)禁止適用勞動法和合同法。 (三)產生的基礎不同:法定競業(yè)禁止源于法律的直接規(guī)定,約定競業(yè)禁止則依用人單位與勞動者之間的合同約定而存在。
    • 競業(yè)禁止是什么,和的競業(yè)禁止有何區(qū)別
      上海在線咨詢 2022-10-19
      應該叫競業(yè)限制。競業(yè)限制是針對勞動者的,與公司法無關。不正當競爭是針對公司間的。勞動合同法:第二十二條用人單位為勞動者提供專項培訓費用,對其進行專業(yè)技術培訓的,可以與該勞動者訂立協(xié)議,約定服務期。勞動者違反服務期約定的,應當按照約定向用人單位支付違約金。違約金的數(shù)額不得超過用人單位提供的培訓費用。用人單位要求勞動者支付的違約金不得超過服務期尚未履行部分所應分攤的培訓費用。用人單位與勞動者約定服務期
    • 什么是競業(yè)禁止,競業(yè)禁止跟競業(yè)限制的區(qū)別有哪些?
      江西在線咨詢 2022-03-13
      所謂競業(yè)禁止,又稱為競業(yè)回避、競業(yè)避讓,競業(yè)禁止是指用人單位對員工采取的以保護其商業(yè)秘密為目的的一種法律措施,是根據法律規(guī)定或雙方約定,限制并禁止員工在本單位任職期間同時兼職于業(yè)務競爭單位,限制并禁止員工在離職后從事與本單位競爭的業(yè)務,包括不得在生產同類產品或經營同類業(yè)務且有競爭關系或其他利害關系的其他業(yè)務單位任職,不得自行建立與本單位業(yè)務范圍相同的企業(yè),不得自己生產、經營與本單位有競爭關系的同類
    • 我國對競業(yè)禁止的法規(guī)是什么
      福建在線咨詢 2022-05-09
      對于競業(yè)禁止的我國的相關立法有:新《公司法》第一百四十八條第(五)項規(guī)定:“未經股東會或者股東大會同意,利用職務便利為自己或者他人謀取屬于公司的商業(yè)機會,自營或者為他人經營與所任職公司同類的業(yè)務。”《合伙企業(yè)法》第三十二條規(guī)定:“合伙人不得自營或者同他人合作經營與本合伙企業(yè)相競爭的業(yè)務。除合伙協(xié)議另有約定或者經全體合伙人同意外,合伙人不得同本合伙企業(yè)進行交易。合伙人不得從事?lián)p害合伙企業(yè)利益的活動。
    • 競業(yè)禁止是什么,競業(yè)禁止需要注意哪些事項?
      上海在線咨詢 2024-12-23
      競業(yè)禁止是指用人單位在勞動合同中或在職工離職時與勞動者約定,對掌握本單位商業(yè)秘密的勞動者,在勞動合同解除后的一定期限內,不得在生產同類產品或經營同類業(yè)務且有競爭關系的其他單位任職,或者自己生產、經營與原單位有競爭關系的同類產品或經營同類業(yè)務。 以下是關于競業(yè)禁止的一些注意事項: 1. 競業(yè)禁止的范圍: 競業(yè)禁止的范圍應當是生產同類且有競爭關系的產品的企業(yè)及其具體范圍。競業(yè)禁止的范圍不應過寬,