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在確定侵犯商業(yè)秘密的損害賠償額時，應(yīng)當(dāng)充分考慮以下各方面的因素：

1、商業(yè)秘密權(quán)利人的侵權(quán)行為而遭受的損失。這主要是權(quán)利人可計(jì)算的財(cái)產(chǎn)、收入方面的損失。包括：

(1)研制開發(fā)成本，如花費(fèi)的時間、金錢和付出的財(cái)力等;

(2)現(xiàn)實(shí)利益損失，如生產(chǎn)成本的降低、銷售額的提高、利潤率的增加等;

(3)將來可得利益的合理預(yù)期。

2、以侵權(quán)人因侵權(quán)行為獲得的利潤為賠償額。具體計(jì)算方式可以為：銷售量減少的數(shù)量乘以每件產(chǎn)品合理利潤的乘積;銷售減少的總數(shù)難以計(jì)算的，可以侵權(quán)人的產(chǎn)品在市場上銷售的總數(shù)乘以每件產(chǎn)品的合理利潤的乘積作為損失的賠償額。

3、未能確定權(quán)利人的損失或者侵權(quán)人所獲利潤的，可參照商業(yè)秘密許可使用或者花費(fèi)的的合理費(fèi)用來確定。當(dāng)商業(yè)秘密權(quán)利人與他人曾簽訂商業(yè)秘密許可合同時，可采用此種方法計(jì)算賠償額，一般情況下，其許可費(fèi)用是多少，可推定該數(shù)額為賠償數(shù)額。當(dāng)然，在用該方法確定賠償數(shù)額時，應(yīng)當(dāng)綜合考慮侵權(quán)人的性質(zhì)、情節(jié)以及商業(yè)秘密許可的性質(zhì)、范圍、時間等因素，在不低于許可費(fèi)用至該許可使用費(fèi)的3倍幅度內(nèi)確定。法院可以根據(jù)權(quán)利人的請求及具體的案情，將權(quán)利人為進(jìn)行調(diào)查、制止侵權(quán)行為、聘請律師費(fèi)等支付的合理費(fèi)用計(jì)入損害賠償數(shù)額中。

4、定額賠償。定額賠償是由人民法院根據(jù)案件的具體情況酌情確定的賠償額。在知識產(chǎn)權(quán)案件中，經(jīng)常會出現(xiàn)原告的損失和被告的獲利均無法查明的情況，根據(jù)《專利法》第六十五條規(guī)定：“權(quán)利人的損失、侵權(quán)人獲得的利益和專利許可使用費(fèi)均難以確定的，人民法院可以根據(jù)專利權(quán)的類型、侵權(quán)行為的性質(zhì)和情節(jié)等因素，確定給予一萬元以上一百萬元以下的賠償”。

對于上述損害賠償額的確定方法，一般按照以下先后順序予以采用：以權(quán)利人的實(shí)際損失或推定損失優(yōu)先確定;不能確定的，可以采用侵權(quán)行為人的實(shí)際獲利或商業(yè)秘密許可使用費(fèi)的方法確定;上述兩種方法均不能確定時，則考慮采用定額賠償?shù)姆椒ǎ鶕?jù)商業(yè)秘密的類型、侵權(quán)行為的性質(zhì)和情節(jié)等因素，確定給予侵權(quán)人1萬元以上100萬元以下的賠償，以切實(shí)保護(hù)商業(yè)秘密權(quán)利人的合法權(quán)益。

商業(yè)秘密賠償數(shù)額一般以己方受到的損失和侵權(quán)獲得的利益為計(jì)算依據(jù)。我國反不正當(dāng)競爭法第二十條第一款規(guī)定，經(jīng)營者違反本法規(guī)定，給被侵害的經(jīng)營者造成損害的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)損害賠償責(zé)任，被侵害的經(jīng)營者的損失難以計(jì)算的，賠償額為侵權(quán)人在侵權(quán)期間因侵權(quán)所獲得的利潤;并應(yīng)當(dāng)承擔(dān)被侵害的經(jīng)營者因調(diào)查該經(jīng)營者侵害其合法權(quán)益的不正當(dāng)競爭行為所支付的合理費(fèi)用。但這僅僅是原則性規(guī)定。最高法院和地方法院對此作出一些相應(yīng)的司法解釋參考意見。

目前普遍采納的辦法有：

(1)以被侵權(quán)人的利潤的減少作為賠償?shù)慕痤~;

(2)以侵權(quán)人在同等條件下獲得該商業(yè)秘密須付出的轉(zhuǎn)讓費(fèi)作為賠償依據(jù);

(3)以侵權(quán)人的侵權(quán)產(chǎn)品銷量乘以被侵權(quán)人在被侵權(quán)以前該產(chǎn)品的平均利潤作為賠償依據(jù)。

對于侵犯商業(yè)秘密的賠償數(shù)額我們可以從如下幾方面進(jìn)行把握：

1、按照權(quán)利人因被侵權(quán)所受到的損失或者侵權(quán)人因侵權(quán)所獲得的利益確定賠償額。權(quán)利人因被侵權(quán)所受到的損失是指因侵權(quán)人的侵權(quán)行為，導(dǎo)致權(quán)利人的產(chǎn)品在市場上銷量下降，減少獲利的數(shù)額。具體以何種方式，權(quán)利人有權(quán)按照對自己最有利的方式進(jìn)行選擇。計(jì)算方式為：可通過銷量減少的總數(shù)乘以每件產(chǎn)品的合理利潤之積計(jì)算;銷量減少的總數(shù)難以確定的，可以侵權(quán)人的產(chǎn)品在市場上銷售的總數(shù)乘以每件產(chǎn)品的合理利潤之積作為具體的賠償額。

2、在不能確定被侵權(quán)人損失或侵權(quán)人所獲利益的情況下，可參照商業(yè)秘密的許可使用費(fèi)作為賠償數(shù)額。法院可根據(jù)商業(yè)秘密許可使用費(fèi)數(shù)額、許可的性質(zhì)(是獨(dú)占、排他還是普通等)、范圍以及侵權(quán)人侵權(quán)的性質(zhì)和情節(jié)等因素綜合考慮，參照該許可使用費(fèi)的1至3倍合理確定賠償數(shù)額;沒有商業(yè)秘密許可使用費(fèi)可供參照或許可使用費(fèi)明顯不合理的，法院可根據(jù)上述因素自由裁量，一般在人民幣5000元以上30萬以下確定賠償數(shù)額，最多不得超過人民幣50萬元。另外，法院可根據(jù)權(quán)利人的請求及具體的案情，將權(quán)利人為進(jìn)行調(diào)查、制止侵權(quán)等所支付的合理費(fèi)用計(jì)算在賠償范圍之內(nèi)。

3、定額賠償。即法院根據(jù)案件的具體情況酌情確定賠償額。在知識產(chǎn)權(quán)侵權(quán)損害賠償中，經(jīng)常出現(xiàn)權(quán)利人所受到的損失及侵權(quán)人獲利均無法查明的情況，司法實(shí)踐中即采取酌情賠償?shù)姆椒▉硖幚?。根?jù)最高人民法院《關(guān)于全國部分法院知識產(chǎn)權(quán)審判工作座談會紀(jì)要》：“由于侵犯商業(yè)秘密行為的損害賠償額可參照對于已查明被告構(gòu)成侵權(quán)并造成原告損害，但原告損失額與被告獲利額等均不能確認(rèn)的案件，可以采用定額賠償?shù)霓k法來確定損害賠償額。定額賠償?shù)姆?，可掌握?000元至30萬元之間，具體數(shù)額，由人民法院根據(jù)被侵害的知識產(chǎn)權(quán)的類型、評估價值、侵權(quán)持續(xù)的時間、權(quán)利人因侵權(quán)所受到的商譽(yù)損害等因素在定額賠償幅度內(nèi)確定?！蓖瑫r，由于侵犯商業(yè)秘密行為的損害賠償額，可參照確定侵犯專利權(quán)的損害賠償額的方法進(jìn)行，而2008年修改的《專利法》已將侵犯專利權(quán)賠償數(shù)額確定為1萬元以上100萬元以下。故對于侵犯商業(yè)秘密的損害賠償也應(yīng)是一般在5

000元以上30萬元以下確定賠償數(shù)額，最多不得超過人民幣100萬元。

除此之外，當(dāng)事人自愿協(xié)商賠償額也是實(shí)踐中常用的一種方式。民事權(quán)利作為一種私權(quán)，當(dāng)事人完全有權(quán)決定自己權(quán)利的取舍。只要這種取舍不損害國家、社會或者第三人的合法權(quán)益即可。本案中，法院在確定具體賠償數(shù)額時，根據(jù)中通公司因馬某和中體奧某公司侵權(quán)行為給其造成的損失，并參照中體奧某公司獲得的利潤及中通公司喪失銷售機(jī)會導(dǎo)致獲利減少、中體奧某公司在正常情形下的獲利狀況，以及項(xiàng)目實(shí)際完成所需除設(shè)備之外的購買配件、裝修、人工等較高的成本費(fèi)用等綜合因素確定賠償數(shù)額，因此并無不當(dāng)之處。