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辯護(hù)詞

審判長、審判員：

ⅩⅩ市律師事務(wù)所接受被告高ⅩⅩ家屬的委托，指派我擔(dān)任被告人的辯護(hù)人，經(jīng)被告人同意，出庭履行辯護(hù)職責(zé)。開庭前，我查閱了案卷材料，會見了被告人，剛才又聽取了法庭調(diào)查，我認(rèn)為本案事實清楚，證據(jù)確鑿，定性準(zhǔn)確，但使用法律不當(dāng)，理由如下：

①從本案事實經(jīng)過看，被告人實施傷害事出有因，其行為具有防衛(wèi)性質(zhì)。（敘述情節(jié)略）

分析以上事實經(jīng)過，可以得出以下結(jié)論：

第一，這一傷害案件的發(fā)生是由被害人一方追打直接引起的。被告等二人來到ⅩⅩ飯店拿出10元錢要吃飯，遭到老板拒絕，這時如果放被告人走，不去追打，也不能發(fā)生這次傷害行為的實施。

第二，被告人高ⅩⅩ的傷害行為具有防衛(wèi)性質(zhì)。

如上所述，被告等二人到ⅩⅩ飯店準(zhǔn)備吃飯，遭到老板拒絕，更甚至，遭到劉ⅩⅩ手持木棒勒令把錢留下的喝斥，即使在這種情況下，被告也沒有任何不軌行為，而是想一走了之。當(dāng)同伙孫ⅩⅩ遭到無故毒打時，被告高ⅩⅩ為了救孫ⅩⅩ，使其免受不法侵害，才又返回，但見孫ⅩⅩ已經(jīng)逃走，即終止了自己的行為。無論從被告人實施傷害行為的動機目的上看，還是從行為本身的實施過程看，被告人的行為都具有明顯的防衛(wèi)性質(zhì)。

②在適用法律上，起訴書認(rèn)定使用全國人大常委會《關(guān)于嚴(yán)懲嚴(yán)重危害社會治安的犯罪分子的決定》第一條第二項之規(guī)定，實屬不當(dāng)。

全國人大常委會《關(guān)于嚴(yán)懲嚴(yán)重危害社會治安的犯罪分子的決定》第一條第二項規(guī)定：故意傷害他人身體，致人重傷或者死亡，情節(jié)惡劣的，或者對檢舉、揭發(fā)、拘捕犯罪分子的和制止犯罪行為的國家工作人員和公民行兇傷害的，可以在刑法規(guī)定的最高刑以上處刑，直接判處死刑，本規(guī)定告訴我們，犯故意傷害罪致人重傷或死亡，情節(jié)惡劣的，才適用該《決定》：如果犯故意傷害罪，情節(jié)一般，就不能使用該《規(guī)定》，而只依照《刑法》第一百三十四條第二款規(guī)定處罰。

由此可見，要適用本《決定》的規(guī)定，必須首先認(rèn)定屬于情節(jié)惡劣。那么什么是情節(jié)惡劣呢？所謂情節(jié)惡劣一般是指傷害致死多人；報復(fù)行兇致人死亡；手段殘酷，摧殘致人死亡等等。那么，是否屬于情節(jié)惡劣呢？我認(rèn)為，被告人高ⅩⅩ故意傷害致人死亡，屬于情節(jié)一般。

第一，從本案傷害行為的起因來看，是由于被害一方故意追打直接引起的。這同那些被告方尋釁滋事，故意挑起事端，由此加害對方，在情節(jié)上是顯然不同的。

第二，被告人的行為具有防衛(wèi)性質(zhì)，主觀惡性較小。這同那些故意報復(fù)行兇致人死亡，其主觀惡性程度大，也是不同的。

第三，是被害一方首先手執(zhí)兇器實施非法侵害的。雖然雙方都有侵害雙方之意，而被告在勢力上處于劣勢，這與那手執(zhí)兇器，對手無寸鐵、孤立無援的被害人實施傷害致人死亡的，在情節(jié)上也是有差別的。

第四，被告人臨時起意傷害他人，這同那些早有預(yù)謀，備好兇器，報復(fù)行兇致人死亡的，在情節(jié)上也是不同的。

綜上所述，我認(rèn)為被告人高ⅩⅩ的傷害行為，一是由被害人直接引起的，二具有防衛(wèi)的性質(zhì)，三是屬于情節(jié)一般，因此，對被告人高ⅩⅩ的量刑應(yīng)適用《刑法》第一百三十四條第二款之規(guī)定。請求法庭對此意見給予充分考慮和足夠的重視。

ⅩⅩ市律師事務(wù)所律師ⅩⅩⅩ

ⅩⅩⅩⅩ年ⅩⅩ月ⅩⅩ日